商业销售条款与条件

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亚太地区

欧洲、中东和非洲


 

恩智浦美国公司

商业销售条款与条件

在这些商业销售条款与条件(简称“条款与条件”)中,“卖方”是指:恩智浦美国有限公司,一家位于特拉华州的公司。

1. 要约、确认函或协议

这些条款与条件适用于以下各项并构成其不可或缺的一部分:

a. 卖方提供给买方的所有报价和要约(以下统称为“要约”);

b. 卖方对买方任何订单的所有接受、认可或确认(以下统称为“确认函”),包括但不限于买方与卖方之间的任何定价或其他框架协议所衍生的买方订单,除非卖方与买方之间另有明确的书面约定;

c. 此类要约或确认函衍生的任何协议;

d. 通过引用而融合了这些条款与条件的任何协议(在第1节(c)和(d)中引用的两种协议以下将统称为“协议”),

协议是关于卖方销售和买方购买商品(“产品”),除非卖方以书面形式明确排除了这一点。

这些条款与条件应构成卖方与买方之间关于卖方销售产品和买方购买产品的任何要约、确认函和协议的所有条款与条件。在卖方发出关于设定或引用这些条款与条件的文件之前或之后,买方所发文件(包括下面定义的“拉动文件”)中设定的任何条款与条件均将被卖方明确拒绝和忽视,任何此类文件完全不适用于卖方的任何销售,对卖方没有任何约束力。任何要约、确认函或协议均不应视为卖方已接受任何其他条款和条件,卖方无意在这些条款和条件以外签署协议。

任何要约均明确要求买方毫无偏差地同意要约中包含的所有条款。证明买方已接受要约的证据包括:(i)买方的书面或口头许可,或者买方任何代表的书面或口头许可;(ii)买方或买方任何代表已验收产品或已支付产品的首批款项(如适用);(iii)买方或买方任何代表的表示已接受要约的其他行为。

如果根据买方的一揽子采购订单发出任何要约或确认函,那么该要约或确认函中包含的条款与条件,包括这些条款与条件,均应适用于买方的任何“拉动需求”或卖方的产品交付,无论买方是否(以电子形式或其他形式)提交了其他订单(“拉动文件”) ,也无论卖方是否针对此类额外订单提供了确认函。此类拉动文件的所有条款与条件均将被拒绝。

在卖方要约规定的期限内,买方可随时接受卖方要约,如果未指明期限,买方可从要约之日起三十(30)天内接受卖方要约,但卖方可在收到买方相关的确认函之前随时撤回或撤销任何要约。

如果卖方收到关于卖方销售产品和买方购买产品的买方订单,并且此类订单并非是对卖方要约的回应,或者卖方收到的买方订单或确认函与卖方要约不符,则此类订单或确认函应仅被视为要约请求。

买方对卖方订单采集官、联络官、代理或销售代表要约的确认函经卖方明确确认后将被视为卖方与买方之间达成的协议。

在这些条款和条件中,“关联公司”一词是指:(a)关于卖方,恩智浦公司和恩智浦公司控制的任何实体,以及(b)关于买方,任何控股的实体 ,由买方控股或与买方共同控股; 其中“控股”是指超过百分之五十(50%)的有表决权股份的直接或间接受益所有权,或者在没有表决权的情况下,在另一个实体中的决策权。只有在上述控制权有效期间才能将某个实体视为“关联公司”。卖方及其关联公司可单独并且/或者统称为“恩智浦”。

2. 产品、订货量及定价

任何要约、确认函或协议中的价格均以美元为单位,不含任何目前或将来颁布的与产品相关的任何税费、关税或其他收费。如果法律要求卖方缴纳或征集税款、关税和其他税费,则卖方将在销售价格的基础上增加上述税费,买方除支付产品价款外应一并支付相关税款。

对于定制产品(如下面第6节所定义),卖方提供的最大交货量可在订单任一条目订货量的基础上上下浮动百分之十(10%)。此交货量完全符合关于订货量的协议下的各方义务,应予以接受并支付货款(以实际交货量乘以单价)。

3. 软件、文档和知识产权

除非在卖方与买方之间的单独协议中另有规定,以下条款适用于提供给买方的与产品相关的软件(包括所有涉及软件的固件,除非另有规定)和文档:

卖方给予买方非独家使用许可,允许其以机器可读的形式使用和分发软件,但只能与搭配该软件的产品配套使用或作为该产品的一部分使用,并且每个产品只配一套软件。未授予买方与任何软件源代码相关的权利或许可。卖方授予买方非独家使用许可,允许其使用和分发产品所搭配的非保密文档,并且每个产品只配一套文档。买方将在软件及软件副本中复制卖方(或其授权商)的全部版权声明和其他专有图标。

关于产品、软件、文档及各组件,买方无权进行且同意不进行以下操作:(i)逆向工程、反编译、解密、分解或尝试获取源代码、创意、技术或算法,法律明确授权的除外;(ii)修改或创建衍生作品;(iii)删除或修改任何专有标记或声明;(iv)将软件合并、链接或整合到任何其他软件中。如果买方对产品、软件、文档或组件进行了任何修改或创建了任何衍生作品,则买方应以不可撤销的方式将与此类修改或衍生作品相关的所有权利、所有权和权益转让给卖方。买方在这些条款与条件下的权利取决于买方不执行可能需使用应根据开源软件许可条款进行授权的任何软件、产品和/或任何衍生作品的任何操作,这些条款可能要求披露源代码或授予知识产权许可,如要求授权开发衍生作品,或要求授予其他权利或要求承担与开源软件相关的责任。

如果买方违反了此处的任何条款,则授予买方的软件和文档许可将自动终止。对于因违反第3节所述条款而引起的或与之相关的任何损失或费用,买方应向恩智浦赔偿其因此类违约而引起或与之相关的任何索赔、要求、诉讼或抗辩而产生的所有费用和支出。

如果软件和/或文档嵌入在产品中,则此类产品的出售不应视为此类软件和/或文档的所有权已转移,关于“出售”或“已售”任何软件或文档的所有表述均应视为已许可。除第3节授予的与软件和文档相关的这些权利外:(i)恩智浦及其供应商保留与提供给买方的所有软件和文档相关的各种权利、所有权和权益,以及所有相关的知识产权;(ii)未授予其他与任何专利、专利申请、版权、商业机密、商标、商号、服务标志或任何其他知识产权相关的明示或暗示的许可、权利或权益。

软件中所包含的任何开源软件均不在这些条款与条件的许可或担保范围之内,而是按照相应的开源许可(例如BSD许可、Apache许可或较宽松的GNU通用公共许可)条款授予了许可。任何情况下,已许可买方使用的软件均不受排除性许可约束。排除性许可是指在使用、修改和/或分发软件时,须遵循排除性许可,即此类软件或者与此类软件结合和/或共同分发的其他软件应:(i)以源代码形式披露或分发;(ii)被授予可制作衍生作品的许可;(iii)可免费再分发。买方自行负责获得任何必要的第三方许可以及任何必要的重要专利的任何许可,以便买方将该软件与买方整合到其系统或软件中的技术结合使用(无论是否作为该软件的一部分)。

以下任何产品的出售或以下条款与条件均不得视为已授予任何权利、许可或豁免:

a. 可能用到该产品的任何组合、机器或流程的任何知识产权,或该产品、软件或文档的任何修改版的任何知识产权;

b.与该产品相关的任何商标、商号或品牌名称、公司名称或任何其他名称或标志,或者缩略、缩写或模拟形式;

c. 该产品处于涵盖标准制定机构设定的或至少两家公司认可的业界标准的任何知识产权之下;

d. 该产品处于任何知识产权之下,恩智浦已就该知识产权通知买方或已发表声明,要求买方须获得单独许可,或者声明未曾授予或暗示许可。

4.付款

a. 除非卖方和买方之间另有书面约定,卖方可按照相关的国际贸易条款在交付产品后按产品价款向买方开具发票。除非卖方和买方之间另有书面约定,净价货款应在发票日期后三十(30)天支付。所有款项应支付到指定的卖方地址。如果分期交货,则每期货物可单独开具发票并应按期支付。除非卖方书面同意,提前付款不予折扣。逾期付款将累计收取利息,利率为每年百分之十八(18%)或相关法律允许的最高利率,两种利率取较低者,计息时间为自应付款之日至全款付清之日。

b. 经卖方同意的所有交付和履约行为应随时接受卖方的信用审批。如果卖方判定买方任何阶段的财务状况无法保证其生产、履约或按约付款,则卖方可要求买方提前付清全部款项或预付部分款项,或可提出其他付款条件作为买方支付款项的条件,且卖方可暂停、推迟或取消任何信用、卖方交付或任何其他履约。

c. 买方支付非经常性费用(因特殊设计、工程工作或生产材料而支付给卖方)不代表其拥有任何设计、工程工作或生产材料的所有权,此类所有权仍属卖方所有。

d. 买方不得抵消、扣留或减付应支付给卖方的任何款项。支付费用和款项是买方契约,独立于双方签订的其他契约。

e. 如果由于买方未按时支付应付款项而导致卖方遭受汇率损失,则卖方有权从买方获得此类损失的等价补偿。

f. 如果买方在任何应付费用或款项的支付方面出现违约,或买方在其他方面违约,则卖方有权拒绝履约和交付产品,直到已收到付款,且卖方可暂停、推迟或取消任何信用、卖方交付或任何其他履约。上述权利应补充而非取代这些条款与条件下的任何其他权利和补救措施或者法律或衡平法规定的任何其他权利和补救措施。

5. 产品交付和交货量

a. 除非卖方和买方之间另有书面约定,产品应依据货交承运人(FCA) Incoterms® 2010条款在货物始发国的机场或卖方指定的其他地点交货。卖方声明或确认的交货日期仅为大概日期,如果卖方在其声明的交货日期前后的合理时间内交付产品,则卖方不应承担赔偿责任,也不应视为对买方违约。卖方同意通过商业合理的努力在其声明或确认的交货日期交付产品,条件是买方在约定的交货日期前完整提供所有必要的订单和交货信息。

b. 如果买方对产品交付提出质疑,则买方应在卖方发票之日起九十(90)天内向卖方索要交货证明,否则应视为已完成交货。

c. 买方将书面通知卖方其产品未能交付问题并给予卖方三十(30)天的宽限。如果卖方在三十(30)天内未解决产品交付问题,则买方唯一的补救措施是取消本协议中受到影响和未交付的部分。

d. 产品的所有权应在卖方装运地点转移给买方。卖方根据相关的国际贸易条款交付产品后,产品损失风险将转移至买方。

e. 如果买方未能提货,则卖方可以寄存方式交付产品,寄存费用由买方承担。

f. 如果出现产品短缺,卖方可自行决定将其现有的生产和产品在客户中间进行分配,因此出售并交付给买方的产品数量可能会少于卖方要约、确认函或协议中约定的交货量,视情况而定。

6. 定制产品

专为满足买方的独特需求或根据买方的规范和要求(如ASIC或ASSP)而设计和生产的商品(“定制产品”),应归卖方独有。卖方将保留对于设计、掩码、数据库磁带和源代码的所有权和拥有权。定制产品设计的各个部分(包括但不限于标准单元、巨型单元、基础阵列或软件库)的所有权归卖方所有,卖方可在其他设计中使用,除作为卖方设计和生产定制产品的组件外,买方不得使用。如果需对任何规格进行修订或补充或者如果设计过程中出现不可预见的困难,卖方可调整定制产品的价格和/或时间表。

7. 改期和取消

未经卖方事先书面许可,不得改期或取消任何订单、协议或其任何部分。

8. 不可抗力

在以下情况下,卖方对于任何未履约或延期履约不承担赔偿责任:

a. 由于生产流程中断导致卖方相关产品的产量低于预期,从而造成未能履约或延期履约;

b. 未能履约或延期履约并非因卖方过失所致;

c. 未能履约或延期履约是由于下述或法律规定的不可抗力所致。

如发生此类无法归因的未履约情形,则在此不可归因的未履约情形持续期间应暂停履行协议中的相关部分,对于买方由此遭受的损失,卖方无相关责任亦无需赔偿。

“不可抗力”是指并应包括超出卖方合理控制范围、导致卖方无法被合理要求履行其义务的任何情形或事件(无论在发出要约、确认函或达成协议时是否可预见)。这些情形或事件包括但不限于:天灾、战争、内战、恐怖活动、暴动、罢工、火灾、水灾、地震、劳资纠纷、流行病、政府规定和/或类似法规,货物禁运,所需的任何许可、许可证和/或授权不可得,供应商或分包商违约或延误,以及/或者无法或不可能确保运输、设施、燃油、能源、劳动力、原材料或组件的安全。如果不可抗力情形已连续持续三(3)个月(或者如果卖方合理预估到延期将长达连续三(3)个月),则卖方有权取消全部或部分协议,且无需对买方承担任何赔偿责任。如果因任何原因出现减产情况,卖方可自行决定将其现有的生产和产品在客户中间进行分配,因此出售并交付给买方的产品数量可能会少于卖方要约、确认函或协议中约定的交货量,视情况而定。

9. 有限担保和免责条款

a. 卖方保证,正常使用情况下,在向买方交付产品的当时及之后十二(12)个月内(或双方书面约定的其他期限),产品(不包括任何例外产品(定义如下)以及下面第9节(b)所述的芯片和晶圆)在材料和工艺方面无缺陷,并基本符合卖方的此类产品规格,或者卖方书面同意的其他规格(如适用)。

b. 芯片和晶圆已经过电子检测/测试和外观检视,卖方从发货之日起提供为期九十(90)天的质量担保。此担保不适用于从原装运输容器中不当拆卸、未按照卖方推荐程序存放的芯片或晶圆,未经卖方书面批准的测试或操作程序也不在担保之列。

c. 关于此担保的索赔事项,卖方的唯一且排他性义务,以及买方的唯一且排他性权利,应限于:(a)更换或维修有缺陷或不合格的产品,或者(b)按照购买价格适当免收货款,由卖方选择。卖方应有合理的时间进行维修、更换或免收货款。不合格或有缺陷的产品在更换或免收货款后应归卖方所有。

d. 在这些条款与条件中,“例外产品”是指:(i)软件:(a)依据开源软件许可条款许可的软件;(b)买方或其指派的任何人员提供给卖方的软件;(c)在卖方未提出请求的情况下,买方或任何第三方修改的软件;(d)卖方未嵌入产品的软件;(ii)原型;(iii)在双方书面验收原型前生产和/或交付的定制产品;(iv)实验品;(v) beta版测试产品;(vi)新开发产品的样品。所有例外产品应按原样提供,无任何形式的担保。

e. 尽管存在上述规定,如果因以下情况而导致所谓的缺陷或不合格,则卖方不承担担保违约责任:产品损失风险已转移至买方之后进行的环境或压力测试或者发生的误用、疏忽、安装不当、意外、维修不当、改造、修改、存储不当、运输不当或产品处置不当。

f. 只要退货符合卖方当时的退货授权策略,并附有卖方出具的经买方填写妥当的退货授权表,买方即可按照质量担保条款将退货产品发回至卖方指定地点。如果担保条款已作调整,则卖方应支付退货运费。如果退货产品经测试后未发现有缺陷或不合格,买方应支付退货产品的货款并支付相关的运费、测试费和装卸费。

g. 上述明示担保应直接提供给买方,但不可扩展至买方客户、代理或代表。上述提供的明示担保将取代所有其他明示或暗示担保,包括但不限于适用于特定目的的任何暗示担保、适销性担保或未侵犯知识产权的担保。卖方在此明确声明不承担所有其他担保。

h. 根据第11节规定的与这些条款与条件相关的例外和限制条款,上述内容规定了卖方与其提供的有缺陷或不合格产品相关的全部责任。

10. 知识产权损害赔偿

a. (i)若买方因使用卖方提供的任何硬件产品直接侵犯了第三方专利权或版权而导致该第三方向买方提起索赔诉讼,卖方应出资进行辩护;(ii)卖方应保护和防止买方遭受直接且仅由该产品侵权造成的此类诉讼的最终判决(或根据卖方同意的和解约定)所导致的损失和费用。

b. 根据第10节(a)条款与条件,在以下情况下,卖方对于买方不承担任何义务:(1)如果卖方:(i)未及时收到关于此类索赔的书面通知;(ii)未获得处理此类索赔的辩护及和解的唯一权限,包括律师选择权;(iii)未从买方获得与此辩护及和解相关的全力合理协助及合作;(2)如果索赔要求是在产品交付日后的三(3)年之后方才提出;(3)如果任何此类索赔的起因是由于:(i)产品修改;(ii)买方所提供的设计、规范或指令;(iii)将本产品与任何其他产品、软件、服务或技术进行组合或配套使用;(4)未经授权使用或分销产品或在产品规范之外使用该产品;(5)在卖方通知买方该产品已经或可能会引起侵权索赔因此买方应停止使用、销售、出售或进口产品后,买方依然进行此类活动而导致索赔;(6)买方产生的未经卖方事先书面许可的任何费用或支出;(7)索赔是基于任何例外产品;(8)根据标准制定机构设定或至少两家公司认可的业界标准,因任何侵犯或涉嫌侵犯第三方知识产权而产生的任何此类索赔;(9)若已侵犯任何第三方知识产权,且关于该知识产权恩智浦已通知买方或发表声明,表明需获得单独的许可或未曾授予或暗示许可。如果由于买方进行与第10节(b)的第(3)、(4)或(5)条款相关的活动而导致卖方受到任何侵权索赔,则买方应赔偿并保护卖方免遭因此类侵权索赔而产生的任何损失或费用,并赔偿卖方因抗辩此类侵权索赔、要求、诉讼或诉讼程序而产生或与之相关的所有费用,前提是卖方应立即书面通知买方已发生此类侵权诉讼或诉讼程序。

c. 如果卖方认为任何产品可能会引起侵权索赔,卖方在无义务的前提下有权自行决定其将:(i)为买方购买继续使用或销售此类产品的权利;(ii)更换或修改此类产品以使修改后的产品不存在侵权;(iii)终止与此类产品相关的任何协议。如果发生任何此类协议终止事件,买方可在协议终止时将其拥有的、索赔方可能继续进行侵权索赔的所有此类产品退回卖方;买方返回此类产品后,卖方应退还买方为购买这些产品支付给卖方的款项,并扣除适当折旧费。

d. 上述赔偿条款仅针对买方且不可转让、转移或传递给任何第三方,包括买方客户。

e. 卖方根据第10节条款所承担的损失赔偿责任不应超过仅适用于作为索赔主体的产品的合理使用费。

f. 根据第11节条款与条件中规定的例外和限制条款,上述条款规定了卖方对买方或其中间商或直接客户的全部赔偿责任和义务,以及买方关于任何实际或涉嫌侵犯任何知识产权方面的唯一补救措施。

11. 责任限制

a. 除第3节、第11节(C)或第13节中规定的买方责任外,任何一方不负责赔偿另一方的任何非直接、附带产生、惩罚性或特殊利润损失或储蓄损失或者间接损失,无论此类损失是否基于侵权、担保、合同或其他法理,即使该方已被告知或已知晓发生此类损失的可能性。任何情况下,卖方对于与担保或知识产权侵权索赔相关的任何损失、成本或费用均不承担赔偿责任,无论该费用是用于更换或者维修产品,包括人工费、安装费或买方发生的其他费用,特别是因拆除或更换任何已焊接或永久固定在任何电刷电路板上的产品而产生的任何费用,包括额外采购成本或返工费用。

b. 对于买方提出的关于任何产品的销售或使用方面的所有索赔,恩智浦的累计赔偿责任不应超过买方在通知恩智浦相关索赔前十二(12)个月已向恩智浦支付的相关产品的金额。尽管存在上述规定,(a)恩智浦对于买方关于产品延迟交付或未交付提出的索赔的赔偿责任不应超过该部分延迟交付或未交付产品的购买价格的百分之五十(50%),(b)恩智浦对于买方针对所有产品提出的索赔的赔偿责任总计不应超过一百万美元($1,000,000.00)。如果买方提出的索赔不止一项,或者如果买方提出的多项索赔涉及一种以上的产品,不应扩大或扩展上述指定限额。

c. 在某些情况下,卖方可能会宣传某些产品适合于与安全相关的应用。卖方的目的在于引导客户,让客户能够设计自己的最终产品解决方案,以满足相关的功能安全标准和要求。无论是否使用卖方可能提供的任何信息或支持,买方应负责与其产品相关的最终设计决策,买方并应自行负责遵守与其产品相关的所有法律、法规、安全和安保要求。相应地,如果由于买方在安全关键型应用或系统内整合任何产品而招致卖方任何索赔、赔偿责任、损失以及相关成本和费用(包括律师费),买方应赔偿卖方并使卖方免遭损失。

只有卖方专门指定为“符合汽车规范”的产品方可设计并用于汽车、军事或航空应用或环境。如果买方将未指定为“符合汽车规范”的任何产品用于汽车、军事或航空应用或环境,买方须自担风险。

d. 对于这些条款与条件下的任何买方索赔,买方应在索赔发生后九十(90)天内通知恩智浦,并且与任何索赔有关的任何诉讼均应在通知恩智浦后一(1)年之内进行备案。买方同意,在超出诉讼判决中指定的最后期限后通知或备案的任何索赔均应视为已放弃索赔。

e. 第11节中上述限制和例外条款仅适用于相关强制性法律允许的范围之内。

12. 政府合同合规

a. 如果买方向任何政府或公共实体(包括美国、州立、地方、外国或国际性政府或公共实体)直接销售产品,或是通过此类政府或实体的总承包商或分包商间接销售产品,卖方对于任何政府或公共实体采购法令或法规的合规性不做任何声明、证明或担保,包括但不限于可能与价格、质量、原产地或内容相关的法令或法规。

b. 根据这些条款与条件提供的产品系由私人筹资开发,属于48 C.F.R. §2.101中所定义的“商品”。产品包含48 C.F.R. §§ 12.211和12.212 (或48 C.F.R. §§ 227.7102和227.7202,若适用)中所述的商用“技术数据”、“计算机软件”和/或“计算机软件文档” ,其使用权仅可依照本节规定授予美国政府最终用户或与其共享。买方同意,不与这些条款与条件未涵盖的任何人(包括政府客户)共享包含“技术数据”、“计算机软件”和/或“计算机软件文档”的产品。

c. 买方并且同意,买方据以共享产品的任何协议都将包含重申这些条款与条件的限定条款并要求所有附属协议亦包含此类限定条款。

13. 保密条款

买方确认,除为分销相关产品而提供给买方的非机密文件外,恩智浦披露给买方的所有技术、商业和财务信息(包括但不限于任何源代码)均为属于恩智浦的机密信息。买方不得将任何此类机密信息披露给任何第三方,除为双方约定的目的并应符合预期的购买交易外,不得使用任何此类机密信息。

14. 法律合规性

各方特此声明,其有权签署这些条款与条件,并声明其在履约方面将遵从所有相关的联邦、州和地方法律,包括但不限于相关的美国出口管理规定或进出口管制规定或者其他相关的司法管辖限制。

如果这些条款与条件下的产品交付需根据任何相关的法律或法规要求获得政府和/或政府机关颁发的出口或进口许可,或者如果进出口管制法律或法规对此予以限制或禁止,则卖方可暂停履行其与此类交付相关的义务并暂停买方的相关权利,直到已获得此类许可,或直至此类限制和/或禁止期结束,并且卖方甚可终止与此类产品相关的任何协议而无需对买方承担任何赔偿责任。

此外,如果需要最终用户声明,卖方应立即通知买方,买方应在收到卖方的第一份书面请求后即向卖方提供此类文件;如果需要进口许可证,买方应立即通知卖方,且买方应尽快为卖方提供此类文件。买方同意,其在已接受卖方要约、已签署任何协议和/或已验收任何产品后,不会以违反任何相关的出口或进口管制法律和法规的方式来处理产品和/或文档。

15. 转让与抵销

未经卖方事先书面许可,买方不得转让这些条款与条件下的任何权利或义务,也不得转让任何协议。买方放弃以现已发生或将来发生的索赔来抵销其根据这些条款与条件或根据买卖双方达成的任何其他协议需支付的任何款项的任何及所有权利,并且买方同意支付相关金额,无论买方或其代表是否已提出任何索赔抵销建议。卖方可将其在这些条款与条件下以及任何协议下的任何权利或义务转让给其关联公司或参与合并或控制权变更的任何第三方。

16. 适用法律和法院

这些条款和条件以及所有要约、确认函和协议均受德克萨斯州法律约束并依照该法解释,不包括其与法律冲突的规则。双方同意,对于因这些条款与条件或任何要约、确认函或协议而引起的双方之间的任何诉讼的专属管辖权和管辖地,应是位于美国德州特拉维斯县的州和联邦法院,各方此类诉讼应向此类专属管辖权和管辖地法院提交,同时始终允许卖方向具有同等管辖权的任何其他法院提起任何此类诉讼。《联合国国际货物销售合同公约》不适用于这些条款与条件,或任何要约、确认函或协议。第16节所述内容不得视为或解释为限制卖方或买方在相关法律下申请禁令或其他公平救济或采取任何措施保护其向另一方追索补偿的权利。

17. 违约与协议终止

在不影响卖方在这些条款与条件下或本协议下或法律规定的任何权利或补救措施的情况下,如果出现以下情形,卖方可书面通知买方终止任何协议或协议的任何部分,终止立即生效,且卖方不必承担任何赔偿责任:

a. 买方在应付款时未向卖方支付产品的相关款项;

b. 买方未验收根据本协议提供的合规产品;

c. 已针对买方提出破产、倒闭(包括重组)清算或清盘的任何法律程序,无论是否由买方自愿或非自愿提出申请或提起诉讼,且已针对买方指定受托人或接收人,或者已将买方债权人的利益进行了转让;

d. 买方若已违反这些条款与条件和/或协议的任何条款。

一旦出现第17节(a)至(d)所述情形,买方在本协议下的所有应付款项应立即成为到期应付款项。

如果协议被解除、终止或到期,则协议被解除、终止或到期后应继续有效的条款与条件(应包括但不限于所有已确定条款和这些条款与条件中的第4节、第8到17节,以及第20到25节) 应继续有效。

18. 产品与生产变更

卖方保留其随时变更产品和/或生产的权利。卖方声明,若发生这种情况,此类变更不会对产品的外形、装配或功能以及产品的性能特征产生不利影响。

19. 产品停产

卖方保留其随时中止产品的生产和销售的权利。虽然如此,对于买卖双方在协议期内定期购买和销售的产品,若卖方在任何时间决定将永久终止生产此类定期购买和销售的产品(简称“停产产品”),则卖方应采取合理的商业措施提前书面通知买方关于停产情况,并根据卖方网站发布的产品停产流程和相关的一般信息采取合理的商业措施接受买方对此类停产产品的最后一次采购订单。

20. 可分割性

如果拥有有效管辖权的法院或任何未来的立法或行政措施认定本协议或这些条款与条件中的任何条款无效或不可执行,此类认定或措施不应否定任何其他条款的有效性或可执行性。

21. 弃权

若任何一方未行使或延期行使其在任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件中规定的任何权利或补救措施,不应视为该方已弃权;任何单独或部分行使由此产生的任何权利或补救措施不可预先排除该方行使本协议下其他权利或补救措施的权利或者未来行使这些权利或补救措施的权利,也不可预先排除该方行使任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件中规定的或者法律规定的任何其他权利或补救措施的权利。

22. 通知

根据这些条款与条件发出的所有通知和信函都应采取书面形式,并通过快递员直接递交、通过传真确认或通过邮寄并在邮件已投递至收件方在其本国的邮箱后三(3)天视为已送达。寄出邮件应为预付邮资的、已认证和挂号的一等或同等邮件,寄至收件方在要约、确认函和/或协议中标明的地址。

23. 律师费

如果关于任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件的相关事项出现争议,则因之导致的任何诉讼的胜诉方所发生的任何及所有合理的律师费和费用应由另一方偿付。

24. 双方关系

希望建立买方与卖方关系的双方均为独立承包商,任何一方均无权作为另一方的代理或法定代表以明示或暗示方式代表另一方承担任何义务。

25. 修改和变更

卖方保留其随时修订或修改这些条款与条件的权利。此类修订和修改:(1)对与被修订或修改的条款与条件相关的所有要约、确认函和协议有效,开始生效日期即为此类要约、确认函或协议的生效日期;(2)对任何现有协议的此类修订或修改,自卖方通知买方关于此类修订或修改后三十(30)天后开始生效,除非买方在此三十(30)天内已通知卖方其反对此类修订或修改。

《商业销售条款与条件》,U.S._TX版本
,2016年11月7日修订

 

恩智浦半导体(上海)有限公司

商业销售条款与条件

在这些商业销售条款与条件(简称“条款与条件”)中,“卖方”是指:恩智浦半导体(上海)有限公司,一家在中国成立的有限责任公司。

1. 要约、确认函或协议

这些条款与条件适用于以下各项并构成其不可或缺的一部分:a. 卖方提供给买方的所有报价和要约(以下统称为“要约”);b. 卖方对买方任何订单的所有接受、认可或确认(以下统称为“确认函”),包括但不限于买方与卖方之间的任何定价或其他框架协议所衍生的买方订单,除非卖方与买方之间另有明确的书面约定;c. 此类要约或确认函衍生的任何协议;d. 通过引用而融合了这些条款与条件的任何协议(在第1节(c)和(d)中引用的两种协议以下将统称为“协议”),协议是关于卖方销售和买方购买商品(“产品”),除非卖方以书面形式明确排除了这一点。

这些条款与条件应构成卖方与买方之间关于卖方销售产品和买方购买产品的任何要约、确认函和协议的所有条款与条件。在卖方发出关于设定或引用这些条款与条件的文件之前或之后,买方所发文件(包括下面定义的“拉动文件”)中设定的任何条款与条件均将被卖方明确拒绝和忽视,任何此类文件完全不适用于卖方的任何销售,对卖方没有任何约束力。任何要约、确认函或协议均不应视为卖方已接受任何其他条款和条件,卖方无意在这些条款和条件以外签署协议。

任何要约均明确要求买方毫无偏差地同意要约中包含的所有条款。证明买方已接受要约的证据包括:(i)买方的书面或口头许可,或者买方任何代表的书面或口头许可;(ii)买方或买方任何代表已验收产品或已支付产品的首批款项(如适用);(iii)买方或买方任何代表的表示已接受要约的其他行为。

如果根据买方的一揽子采购订单发出任何要约或确认函,那么该要约或确认函中包含的条款与条件,包括这些条款与条件,均应适用于买方的任何“拉动需求”或卖方的产品交付,无论买方是否(以电子形式或其他形式)提交了其他订单(“拉动文件”) ,也无论卖方是否针对此类额外订单提供了确认函。此类拉动文件的所有条款与条件均将被拒绝。

在卖方要约规定的期限内,买方可随时接受卖方要约,如果未指明期限,买方可从要约之日起三十(30)天内接受卖方要约,但卖方可在收到买方相关的确认函之前随时撤回或撤销任何要约。

如果卖方收到关于卖方销售产品和买方购买产品的买方订单,并且此类订单并非是对卖方要约的回应,或者卖方收到的买方订单或确认函与卖方要约不符,则此类订单或确认函应仅被视为要约请求。

买方对卖方订单采集官、联络官、代理或销售代表要约的确认函经卖方明确确认后将被视为卖方与买方之间达成的协议。

在这些条款与条件中,“关联公司”一词是指一方现在或将来控制的、或受该方控制的、或与该方受共同控制的任何企业或其他法律实体;其中“控制”是指直接或间接拥有百分之五十(50%)以上的股权或者拥有可投票选举董事或行使类似职能的其他人员的类似权益。只有在上述控制权有效期间才能将某个实体视为“关联公司”。卖方及其关联公司可单独并且/或者统称为“恩智浦”。

2. 产品、订货量及定价

任何要约、确认函或协议中的价格均以美元为单位,不含任何目前或将来颁布的与产品相关的任何税费、关税或其他收费。如果法律要求卖方缴纳或征集税款、关税和其他税费,则卖方将在销售价格的基础上增加上述税费,买方除支付产品价款外应一并支付相关税款。

对于定制产品(如下面第6节所定义),卖方提供的最大交货量可在订单任一条目订货量的基础上上下浮动百分之十(10%)。此交货量完全符合关于订货量的协议下的各方义务,应予以接受并支付货款(以实际交货量乘以单价)。

3. 软件、文档和知识产权

除非在卖方与买方之间的单独协议中另有规定,以下条款适用于提供给买方的与产品相关的软件(包括所有涉及软件的固件,除非另有规定)和文档:

卖方给予买方非独家使用许可,允许其以机器可读的形式使用和分发软件,但只能与搭配该软件的产品配套使用或作为该产品的一部分使用,并且每个产品只配一套软件。未授予买方与任何软件源代码相关的权利或许可。卖方授予买方非独家使用许可,允许其使用和分发产品所搭配的非保密文档,并且每个产品只配一套文档。买方将在软件及软件副本中复制卖方(或其授权商)的全部版权声明和其他专有图标。

关于产品、软件、文档及各组件,买方无权进行且同意不进行以下操作:(i)逆向工程、反编译、解密、分解或尝试获取源代码、创意、技术或算法,法律明确授权的除外;(ii)修改或创建衍生作品;(iii)删除或修改任何专有标记或声明;(iv)将软件合并、链接或整合到任何其他软件中。如果买方对产品、软件、文档或组件进行了任何修改或创建了任何衍生作品,则买方应以不可撤销的方式将与此类修改或衍生作品相关的所有权利、所有权和权益转让给卖方。买方在这些条款与条件下的权利取决于买方不执行可能需使用应根据开源软件许可条款进行授权的任何软件、产品和/或任何衍生作品的任何操作,这些条款可能要求披露源代码或授予知识产权许可,如要求授权开发衍生作品,或要求授予其他权利或要求承担与开源软件相关的责任。

如果买方违反了此处的任何条款,则授予买方的软件和文档许可将自动终止。对于因违反第3节所述条款而引起的或与之相关的任何损失或费用,买方应向恩智浦赔偿其因此类违约而引起或与之相关的任何索赔、要求、诉讼或抗辩而产生的所有费用和支出。

如果软件和/或文档嵌入在产品中,则此类产品的出售不应视为此类软件和/或文档的所有权已转移,关于“出售”或“已售”任何软件或文档的所有表述均应视为已许可。除第3节授予的与软件和文档相关的这些权利外:(i)恩智浦及其供应商保留与提供给买方的所有软件和文档相关的各种权利、所有权和权益,以及所有相关的知识产权;(ii)未授予其他与任何专利、专利申请、版权、商业机密、商标、商号、服务标志或任何其他知识产权相关的明示或暗示的许可、权利或权益。

软件中所包含的任何开源软件均不在这些条款与条件的许可或担保范围之内,而是按照相应的开源许可(例如BSD许可、Apache许可或较宽松的GNU通用公共许可)条款授予了许可。任何情况下,已许可买方使用的软件均不受排除性许可约束。排除性许可是指在使用、修改和/或分发软件时,须遵循排除性许可,即此类软件或者与此类软件结合和/或共同分发的其他软件应:(i)以源代码形式披露或分发;(ii)被授予可制作衍生作品的许可;(iii)可免费再分发。买方自行负责获得任何必要的第三方许可以及任何必要的重要专利的任何许可,以便买方将该软件与买方整合到其系统或软件中的技术结合使用(无论是否作为该软件的一部分)。

以下任何产品的出售或以下条款与条件均不得视为已授予任何权利、许可或豁免:a. 可能用到该产品的任何组合、机器或流程的任何知识产权,或该产品、软件或文档的任何修改版的任何知识产权;b. 与该产品相关的任何商标、商号或品牌名称、公司名称或任何其他名称或标志,或者缩略、缩写或模拟形式;c. 该产品处于涵盖标准制定机构设定的或至少两家公司认可的业界标准的任何知识产权之下;d. 该产品处于任何知识产权之下,恩智浦已就该知识产权通知买方或已发表声明,要求买方须获得单独许可,或者声明未曾授予或暗示许可。

4.付款

a. 除非卖方和买方之间另有书面约定,卖方可按照相关的国际贸易条款在交付产品后按产品价款向买方开具发票。除非卖方和买方之间另有书面约定,净价货款应在发票日期后三十(30)天支付。所有款项应支付到指定的卖方地址。如果分期交货,则每期货物可单独开具发票并应按期支付。除非卖方书面同意,提前付款不予折扣。逾期付款将累计收取利息,利率为每年百分之十八(18%)或相关法律允许的最高利率,两种利率取较低者,计息时间为自应付款之日至全款付清之日。

b. 经卖方同意的所有交付和履约行为应随时接受卖方的信用审批。如果卖方判定买方任何阶段的财务状况无法保证其生产、履约或按约付款,则卖方可要求买方提前付清全部款项或预付部分款项,或可提出其他付款条件作为买方支付款项的条件,且卖方可暂停、推迟或取消任何信用、卖方交付或任何其他履约。

c. 买方支付非经常性费用(因特殊设计、工程工作或生产材料而支付给卖方)不代表其拥有任何设计、工程工作或生产材料的所有权,此类所有权仍属卖方所有。

d. 买方不得抵消、扣留或减付支付应支付给卖方的任何款项。支付费用和款项是买方契约,独立于双方签订的其他契约。

e. 如果由于买方未按时支付应付款项而导致卖方遭受汇率损失,则卖方有权从买方获得此类损失的等价补偿。

f. 如果买方在任何应付费用或款项的支付方面出现违约,或买方在其他方面违约,则卖方有权拒绝履约和交付产品,直到已收到付款,且卖方可暂停、推迟或取消任何信用、卖方交付或任何其他履约。上述权利应补充而非取代这些条款与条件下的任何其他权利和补救措施或者法律或衡平法规定的任何其他权利和补救措施。

5. 产品交付和交货量

a. 除非卖方和买方之间另有书面约定,产品应依据货交承运人(FCA) Incoterms® 2010条款在货物始发国的机场或卖方指定的其他地点交货。卖方声明或确认的交货日期仅为大概日期,如果卖方在其声明的交货日期前后的合理时间内交付产品,则卖方不应承担赔偿责任,也不应视为对买方违约。卖方同意通过商业合理的努力在其声明或确认的交货日期交付产品,条件是买方在约定的交货日期前完整提供所有必要的订单和交货信息。

b. 如果买方对产品交付提出质疑,则买方应在卖方发票之日起九十(90)天内向卖方索要交货证明,否则应视为已完成交货。

c. 买方将书面通知卖方其产品未能交付问题并给予卖方三十(30)天的宽限。如果卖方在三十(30)天内未解决产品交付问题,则买方唯一的补救措施是取消本协议中受到影响和未交付的部分。

d. 产品的所有权应在卖方装运地点转移给买方。卖方根据相关的国际贸易条款交付产品后,产品损失风险将转移至买方。

e. 如果买方未能提货,则卖方可以寄存方式交付产品,寄存费用由买方承担。

f. 如果出现产品短缺,卖方可自行决定将其现有的生产和产品在客户中间进行分配,因此出售并交付给买方的产品数量可能会少于卖方要约、确认函或协议中约定的交货量,视情况而定。

6. 定制产品

专为满足买方的独特需求或根据买方的规范和要求(如ASIC或ASSP)而设计和生产的商品(“定制产品”),应归卖方独有。卖方将保留对于设计、掩码、数据库磁带和源代码的所有权和拥有权。定制产品设计的各个部分(包括但不限于标准单元、巨型单元、基础阵列或软件库)的所有权归卖方所有,卖方可在其他设计中使用,除作为卖方设计和生产定制产品的组件外,买方不得使用。如果需对任何规格进行修订或补充或者如果设计过程中出现不可预见的困难,卖方可调整定制产品的价格和/或时间表。

7. 改期和取消

未经卖方事先书面许可,不得改期或取消任何订单、协议或其任何部分。

8. 不可抗力

在以下情况下,卖方对于任何未履约或延期履约不承担赔偿责任:a. 由于生产流程中断导致卖方相关产品的产量低于预期,从而造成未能履约或延期履约;b. 未能履约或延期履约并非因卖方过失所致;c. 未能履约或延期履约是由于下述或法律规定的不可抗力所致。如发生此类无法归因的未履约情形,则在此不可归因的未履约情形持续期间应暂停履行协议中的相关部分,对于买方由此遭受的损失,卖方无相关责任亦无需赔偿。

“不可抗力”是指并应包括超出卖方合理控制范围、导致卖方无法被合理要求履行其义务的任何情形或事件(无论在发出要约、确认函或达成协议时是否可预见)。这些情形或事件包括但不限于:天灾、战争、内战、恐怖活动、暴动、罢工、火灾、水灾、地震、劳资纠纷、流行病、政府规定和/或类似法规,货物禁运,所需的任何许可、许可证和/或授权不可得,供应商或分包商违约或延误,以及/或者无法或不可能确保运输、设施、燃油、能源、劳动力、原材料或组件的安全。如果不可抗力情形已连续持续三(3)个月(或者如果卖方合理预估到延期将长达连续三(3)个月),则卖方有权取消全部或部分协议,且无需对买方承担任何赔偿责任。如果因任何原因出现减产情况,卖方可自行决定将其现有的生产和产品在客户中间进行分配,因此出售并交付给买方的产品数量可能会少于卖方要约、确认函或协议中约定的交货量,视情况而定。

9. 有限担保和免责条款

a. 卖方保证,正常使用情况下,在向买方交付产品的当时及之后十二(12)个月内(或双方书面约定的其他期限),产品(不包括任何例外产品(定义如下)以及下面第9节(b)所述的芯片和晶圆)在材料和工艺方面无缺陷,并基本符合卖方的此类产品规格,或者卖方书面同意的其他规格(如适用)。

b. 芯片和晶圆已经过电子检测/测试和外观检视,卖方从发货之日起提供为期九十(90)天的质量担保。此担保不适用于从原装运输容器中不当拆卸、未按照卖方推荐程序存放的芯片或晶圆,未经卖方书面批准的测试或操作程序也不在担保之列。

c. 关于此担保的索赔事项,卖方的唯一且排他性义务,以及买方的唯一且排他性权利,应限于:(a)更换或维修有缺陷或不合格的产品,或者 (b)按照购买价格适当免收货款,由卖方选择。卖方应有合理的时间进行维修、更换或免收货款。不合格或有缺陷的产品在更换或免收货款后应归卖方所有。

d. 在这些条款与条件中,“例外产品”是指:(i)软件:(a)依据开源软件许可条款许可的软件;(b)买方或其指派的任何人员提供给卖方的软件;(c)在卖方未提出请求的情况下,买方或任何第三方修改的软件;(d)卖方未嵌入产品的软件;(ii)原型;(iii)在双方书面验收原型前生产和/或交付的定制产品;(iv)实验品;(v) beta版测试产品;(vi)新开发产品的样品。所有例外产品应按原样提供,无任何形式的担保。

e. 尽管存在上述规定,如果因以下情况而导致所谓的缺陷或不合格,则卖方不承担担保违约责任:产品损失风险已转移至买方之后进行的环境或压力测试或者发生的误用、疏忽、安装不当、意外、维修不当、改造、修改、存储不当、运输不当或产品处置不当。

f. 只要退货符合卖方当时的退货授权策略,并附有卖方出具的经买方填写妥当的退货授权表,买方即可按照质量担保条款将退货产品发回至卖方指定地点。如果担保条款已作调整,则卖方应支付退货运费。如果退货产品经测试后未发现有缺陷或不合格,买方应支付退货产品的货款并支付相关的运费、测试费和装卸费。

g. 上述明示担保应直接提供给买方,但不可扩展至买方客户、代理或代表。上述提供的明示担保将取代所有其他明示或暗示担保,包括但不限于适用于特定目的的任何暗示担保、适销性担保或未侵犯知识产权的担保。卖方在此明确声明不承担所有其他担保。

h. 根据第11节规定的与这些条款与条件相关的例外和限制条款,上述内容规定了卖方与其提供的有缺陷或不合格产品相关的全部责任。

10. 知识产权损害赔偿

a. (i)若买方因使用卖方提供的任何硬件产品直接侵犯了第三方专利权或版权而导致该第三方向买方提起索赔诉讼,卖方应出资进行辩护;(ii)卖方应保护和防止买方遭受直接且仅由该产品侵权造成的此类诉讼的最终判决(或根据卖方同意的和解约定)所导致的损失和费用。

b. 根据第10节(a)条款与条件,在以下情况下,卖方对于买方不承担任何义务:(1)如果卖方:(i)未及时收到关于此类索赔的书面通知;(ii)未获得处理此类索赔的辩护及和解的唯一权限,包括律师选择权;(iii)未从买方获得与此辩护及和解相关的全力合理协助及合作;(2)如果索赔要求是在产品交付日后的三(3)年之后方才提出;(3)如果任何此类索赔的起因是由于:(i)产品修改;(ii)买方所提供的设计、规范或指令;(iii)将本产品与任何其他产品、软件、服务或技术进行组合或配套使用;(4)未经授权使用或分销产品或在产品规范之外使用该产品;(5)在卖方通知买方该产品已经或可能会引起侵权索赔因此买方应停止使用、销售、出售或进口产品后,买方依然进行此类活动而导致索赔;(6)买方产生的未经卖方事先书面许可的任何费用或支出;(7)索赔是基于任何例外产品;(8)根据标准制定机构设定或至少两家公司认可的业界标准,因任何侵犯或涉嫌侵犯第三方知识产权而产生的任何此类索赔;(9)若已侵犯任何第三方知识产权,且关于该知识产权恩智浦已通知买方或发表声明,表明需获得单独的许可或未曾授予或暗示许可。如果由于买方进行与第10节(b)的第(3)、(4)或(5)条款相关的活动而导致卖方受到任何侵权索赔,则买方应赔偿并保护卖方免遭因此类侵权索赔而产生的任何损失或费用,并赔偿卖方因抗辩此类侵权索赔、要求、诉讼或诉讼程序而产生或与之相关的所有费用,前提是卖方应立即书面通知买方已发生此类侵权诉讼或诉讼程序。

c. 如果卖方认为任何产品可能会引起侵权索赔,卖方在无义务的前提下有权自行决定其将:(i)为买方购买继续使用或销售此类产品的权利;(ii)更换或修改此类产品以使修改后的产品不存在侵权;(iii)终止与此类产品相关的任何协议。如果发生任何此类协议终止事件,买方可在协议终止时将其拥有的、索赔方可能继续进行侵权索赔的所有此类产品退回卖方;买方返回此类产品后,卖方应退还买方为购买这些产品支付给卖方的款项,并扣除适当折旧费。

d. 上述赔偿条款仅针对买方且不可转让、转移或传递给任何第三方,包括买方客户。

e. 卖方根据第10节条款所承担的损失赔偿责任不应超过仅适用于作为索赔主体的产品的合理使用费。

f. 根据第11节条款与条件中规定的例外和限制条款,上述条款规定了卖方对买方或其中间商或直接客户的全部赔偿责任和义务,以及买方关于任何实际或涉嫌侵犯任何知识产权方面的唯一补救措施。

11. 责任限制

a. 除第3节、第11节(C)或第13节中规定的买方责任外,任何一方不负责赔偿另一方的任何非直接、附带产生、惩罚性或特殊利润损失或储蓄损失或者间接损失,无论此类损失是否基于侵权、担保、合同或其他法理,即使该方已被告知或已知晓发生此类损失的可能性。任何情况下,卖方对于与担保或知识产权侵权索赔相关的任何损失、成本或费用均不承担赔偿责任,无论该费用是用于更换或者维修产品,包括人工费、安装费或买方发生的其他费用,特别是因拆除或更换任何已焊接或永久固定在任何电刷电路板上的产品而产生的任何费用,包括额外采购成本或返工费用。

b. 对于买方提出的关于任何产品的销售或使用方面的所有索赔,恩智浦的累计赔偿责任不应超过买方在通知恩智浦相关索赔前十二(12)个月已向恩智浦支付的相关产品的金额。尽管存在上述规定,(a)恩智浦对于买方关于产品延迟交付或未交付提出的索赔的赔偿责任不应超过该部分延迟交付或未交付产品的购买价格的百分之五十(50%),(b)恩智浦对于买方针对所有产品提出的索赔的赔偿责任总计不应超过一百万美元($1,000,000.00)。如果买方提出的索赔不止一项,或者如果买方提出的多项索赔涉及一种以上的产品,不应扩大或扩展上述指定限额。

c. 在某些情况下,卖方可能会宣传某些产品适合于与安全相关的应用。卖方的目的在于引导客户,让客户能够设计自己的最终产品解决方案,以满足相关的功能安全标准和要求。无论是否使用卖方可能提供的任何信息或支持,买方应负责与其产品相关的最终设计决策,买方并应自行负责遵守与其产品相关的所有法律、法规、安全和安保要求。相应地,如果由于买方在安全关键型应用或系统内整合任何产品而招致卖方任何索赔、赔偿责任、损失以及相关成本和费用(包括律师费),买方应赔偿卖方并使卖方免遭损失。

只有卖方专门指定为“符合汽车规范”的产品方可设计并用于汽车、军事或航空应用或环境。如果买方将未指定为“符合汽车规范”的任何产品用于汽车、军事或航空应用或环境,买方须自担风险。

d. 对于这些条款与条件下的任何买方索赔,买方应在索赔发生后九十(90)天内通知恩智浦,并且与任何索赔有关的任何诉讼均应在通知恩智浦后一(1)年之内进行备案。买方同意,在超出诉讼判决中指定的最后期限后通知或备案的任何索赔均应视为已放弃索赔。

e. 第11节中上述限制和例外条款仅适用于相关强制性法律允许的范围之内。

12. 政府合同合规

a. 如果买方向任何政府或公共实体(包括美国、州立、地方、外国或国际性政府或公共实体)直接销售产品,或是通过此类政府或实体的总承包商或分包商间接销售产品,卖方对于任何政府或公共实体采购法令或法规的合规性不做任何声明、证明或担保,包括但不限于可能与价格、质量、原产地或内容相关的法令或法规。

b. 根据这些条款与条件提供的产品系由私人筹资开发,属于48 C.F.R. §2.101中所定义的“商品”。产品包含48 C.F.R. §§ 12.211和12.212 (或48 C.F.R. §§ 227.7102和227.7202,若适用)中所述的商用“技术数据”、“计算机软件”和/或“计算机软件文档” ,其使用权仅可依照本节规定授予美国政府最终用户或与其共享。买方同意,不与这些条款与条件未涵盖的任何人(包括政府客户)共享包含“技术数据”、“计算机软件”和/或“计算机软件文档”的产品。

c. 买方并且同意,买方据以共享产品的任何协议都将包含重申这些条款与条件的限定条款并要求所有附属协议亦包含此类限定条款。

13. 保密条款

买方确认,除为分销相关产品而提供给买方的非机密文件外,恩智浦披露给买方的所有技术、商业和财务信息(包括但不限于任何源代码)均为属于恩智浦的机密信息。买方不得将任何此类机密信息披露给任何第三方,除为双方约定的目的并应符合预期的购买交易外,不得使用任何此类机密信息。

14. 法律合规性

各方特此声明,其有权签署这些条款与条件,并声明其在履约方面将遵从所有相关的联邦、州和地方法律,包括但不限于相关的美国出口管理规定或进出口管制规定或者其他相关的司法管辖限制。

如果这些条款与条件下的产品交付需根据任何相关的法律或法规要求获得政府和/或政府机关颁发的出口或进口许可,或者如果进出口管制法律或法规对此予以限制或禁止,则卖方可暂停履行其与此类交付相关的义务并暂停买方的相关权利,直到已获得此类许可,或直至此类限制和/或禁止期结束,并且卖方甚可终止与此类产品相关的任何协议而无需对买方承担任何赔偿责任。

此外,如果需要最终用户声明,卖方应立即通知买方,买方应在收到卖方的第一份书面请求后即向卖方提供此类文件;如果需要进口许可证,买方应立即通知卖方,且买方应尽快为卖方提供此类文件。买方同意,其在已接受卖方要约、已签署任何协议和/或已验收任何产品后,不会以违反任何相关的出口或进口管制法律和法规的方式来处理产品和/或文档。

15. 转让与抵销

未经卖方事先书面许可,买方不得转让这些条款与条件下的任何权利或义务,也不得转让任何协议。买方放弃以现已发生或将来发生的索赔来抵销其根据这些条款与条件或根据买卖双方达成的任何其他协议需支付的任何款项的任何及所有权利,并且买方同意支付相关金额,无论买方或其代表是否已提出任何索赔抵销建议。卖方可将其在这些条款与条件下以及任何协议下的任何权利或义务转让给其关联公司或参与合并或控制权变更的任何第三方。

16. 适用法律和法院

这些条款和条件以及所有要约、确认函和协议均受中国法律约束并依照中国法律解释。与这些条款和条件以及任何要约、确认函和协议相关的所有争议首先应由买方和卖方本着友好合作的精神通过协商和谈判加以解决。如果争议未在三十(30)天内解决,双方可提交给中国北京仲裁委员会并由其根据仲裁委员会的规则(简称“规则”)通过仲裁(简称“仲裁”)进行最终解决。应根据规则指派一名非卖方或供应商国籍的仲裁员,仲裁过程中所使用的语言应为英语和汉语。仲裁裁决将是最终判决并对双方具有约束力,可通过任何有管辖权的法院执行。因此,双方特此确认,双方将视该判决的履行为本协议下的双方义务,并明确表示其将无延误地执行该仲裁裁决。仲裁员将决定由哪一方承担相关的仲裁费用。《联合国国际货物销售合同公约》不适用于这些条款与条件,或任何要约、确认函或协议。第16节所述内容不得视为或解释为限制卖方或买方在相关法律下申请禁令或其他公平救济或采取任何措施保护其向另一方追索补偿的权利。

17. 违约与协议终止

在不影响卖方在这些条款与条件下或本协议下或法律规定的任何权利或补救措施的情况下,如果出现以下情形,卖方可书面通知买方终止任何协议或协议的任何部分,终止立即生效,且卖方不必承担任何赔偿责任:a. 买方在应付款时未向卖方支付产品的相关款项;b. 买方未验收根据本协议提供的合规产品;c. 已针对买方提出破产、倒闭(包括重组)清算或清盘的任何法律程序,无论是否由买方自愿或非自愿提出申请或提起诉讼,且已针对买方指定受托人或接收人,或者已将买方债权人的利益进行了转让;

一旦出现第17节(a)至(d)所述情形,买方在本协议下的所有应付款项应立即成为到期应付款项。

如果协议被解除、终止或到期,则协议被解除、终止或到期后应继续有效的条款与条件(应包括但不限于所有已确定条款和这些条款与条件中的第4节、第8到17节,以及第20到26节) 应继续有效。

18. 产品与生产变更

卖方保留其随时变更产品和/或生产的权利。卖方声明,若发生这种情况,此类变更不会对产品的外形、装配或功能以及产品的性能特征产生不利影响。

19. 产品停产

卖方保留其随时中止产品的生产和销售的权利。虽然如此,对于买卖双方在协议期内定期购买和销售的产品,若卖方在任何时间决定将永久终止生产此类定期购买和销售的产品(简称“停产产品”),则卖方应采取合理的商业措施提前书面通知买方关于停产情况,并根据卖方网站发布的产品停产流程和相关的一般信息采取合理的商业措施接受买方对此类停产产品的最后一次采购订单。

20. 可分割性

如果拥有有效管辖权的法院或任何未来的立法或行政措施认定本协议或这些条款与条件中的任何条款无效或不可执行,此类认定或措施不应否定任何其他条款的有效性或可执行性。

21. 弃权

若任何一方未行使或延期行使其在任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件中规定的任何权利或补救措施,不应视为该方已弃权;任何单独或部分行使由此产生的任何权利或补救措施不可预先排除该方行使本协议下其他权利或补救措施的权利或者未来行使这些权利或补救措施的权利,也不可预先排除该方行使任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件中规定的或者法律规定的任何其他权利或补救措施的权利。

22. 通知

根据这些条款与条件发出的所有通知和信函都应采取书面形式,并通过快递员直接递交、通过传真确认或通过邮寄并在邮件已投递至收件方在其本国的邮箱后三(3)天视为已送达。寄出邮件应为预付邮资的、已认证和挂号的一等或同等邮件,寄至收件方在要约、确认函和/或协议中标明的地址。

23. 律师费

如果关于任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件的相关事项出现争议,则因之导致的任何诉讼的胜诉方所发生的任何及所有合理的律师费和费用应由另一方偿付。

24. 双方关系

希望建立买方与卖方关系的双方均为独立承包商,任何一方均无权作为另一方的代理或法定代表以明示或暗示方式代表另一方承担任何义务。

25. 修改和变更

卖方保留其随时修订或修改这些条款与条件的权利。此类修订和修改:(1)对与被修订或修改的条款与条件相关的所有要约、确认函和协议有效,开始生效日期即为此类要约、确认函或协议的生效日期;(2)对任何现有协议的此类修订或修改,自卖方通知买方关于此类修订或修改后三十(30)天后开始生效,除非买方在此三十(30)天内已通知卖方其反对此类修订或修改。

26. 语言

这些条款与条件采用英语和汉语两种语言表述。如果出现英文版本与中文版本不一致的情形,则以英文版本为准。

《商业销售条款与条件》,中文版本,2019年2月11日修订

恩智浦半导体荷兰有限公司

商业销售条款与条件

在这些商业销售条款与条件(简称“条款与条件”)中,“卖方”是指:

恩智浦半导体荷兰有限公司,根据荷兰法律成立的一家荷兰公司

1. 要约、确认函或协议

这些条款与条件适用于以下各项并构成其不可或缺的一部分:

a. 卖方提供给买方的所有报价和要约(以下统称为“要约”);

b. 卖方对买方任何订单的所有接受、认可或确认(以下统称为“确认函”),包括但不限于买方与卖方之间的任何定价或其他框架协议所衍生的买方订单,除非卖方与买方之间另有明确的书面约定;

c. 此类要约或确认函衍生的任何协议;

d. 通过引用而融合了这些条款与条件的任何协议(在第1节(c)和(d)中引用的两种协议以下将统称为“协议”),

协议是关于卖方销售和买方购买商品(“产品”),除非卖方以书面形式明确排除了这一点。

这些条款与条件应构成卖方与买方之间关于卖方销售产品和买方购买产品的任何要约、确认函和协议的所有条款与条件。在卖方发出关于设定或引用这些条款与条件的文件之前或之后,买方所发文件(包括下面定义的“拉动文件”)中设定的任何条款与条件均将被卖方明确拒绝和忽视,任何此类文件完全不适用于卖方的任何销售,对卖方没有任何约束力。任何要约、确认函或协议均不应视为卖方已接受任何其他条款和条件,卖方无意在这些条款和条件以外签署协议。

任何要约均明确要求买方毫无偏差地同意要约中包含的所有条款。证明买方已接受要约的证据包括:(i)买方的书面或口头许可,或者买方任何代表的书面或口头许可;(ii)买方或买方任何代表已验收产品或已支付产品的首批款项(如适用);(iii)买方或买方任何代表的表示已接受要约的其他行为。

如果根据买方的一揽子采购订单发出任何要约或确认函,那么该要约或确认函中包含的条款与条件,包括这些条款与条件,均应适用于买方的任何“拉动需求”或卖方的产品交付,无论买方是否(以电子形式或其他形式)提交了其他订单(“拉动文件”) ,也无论卖方是否针对此类额外订单提供了确认函。此类拉动文件的所有条款与条件均将被拒绝。

在卖方要约规定的期限内,买方可随时接受卖方要约,如果未指明期限,买方可从要约之日起三十(30)天内接受卖方要约,但卖方可在收到买方相关的确认函之前随时撤回或撤销任何要约。

如果卖方收到关于卖方销售产品和买方购买产品的买方订单,并且此类订单并非是对卖方要约的回应,或者卖方收到的买方订单或确认函与卖方要约不符,则此类订单或确认函应仅被视为要约请求。

买方对卖方订单采集官、联络官、代理或销售代表要约的确认函经卖方明确确认后将被视为卖方与买方之间达成的协议。

在这些条款和条件中,“关联公司”一词是指:(a)关于卖方,恩智浦公司和恩智浦公司控制的任何实体,以及(b)关于买方,任何控股的实体 ,由买方控股或与买方共同控股; 其中“控股”是指超过百分之五十(50%)的有表决权股份的直接或间接受益所有权,或者在没有表决权的情况下,在另一个实体中的决策权。只有在上述控制权有效期间才能将某个实体视为“关联公司”。卖方及其关联公司可单独并且/或者统称为“恩智浦”。

2. 产品、订货量及定价

任何要约、确认函或协议中的价格均以美元为单位,不含任何目前或将来颁布的与产品相关的任何税费、关税或其他收费。如果法律要求卖方缴纳或征集税款、关税和其他税费,则卖方将在销售价格的基础上增加上述税费,买方除支付产品价款外应一并支付相关税款。

对于定制产品(如下面第6节所定义),卖方提供的最大交货量可在订单任一条目订货量的基础上上下浮动百分之十(10%)。此交货量完全符合关于订货量的协议下的各方义务,应予以接受并支付货款(以实际交货量乘以单价)。

3. 软件、文档和知识产权

除非在卖方与买方之间的单独协议中另有规定,以下条款适用于提供给买方的与产品相关的软件(包括所有涉及软件的固件,除非另有规定)和文档:

卖方给予买方非独家使用许可,允许其以机器可读的形式使用和分发软件,但只能与搭配该软件的产品配套使用或作为该产品的一部分使用,并且每个产品只配一套软件。未授予买方与任何软件源代码相关的权利或许可。卖方授予买方非独家使用许可,允许其使用和分发产品所搭配的非保密文档,并且每个产品只配一套文档。买方将在软件及软件副本中复制卖方(或其授权商)的全部版权声明和其他专有图标。

关于产品、软件、文档及各组件,买方无权进行且同意不进行以下操作:(i)逆向工程、反编译、解密、分解或尝试获取源代码、创意、技术或算法,法律明确授权的除外;(ii)修改或创建衍生作品;(iii)删除或修改任何专有标记或声明;(iv)将软件合并、链接或整合到任何其他软件中。如果买方对产品、软件、文档或组件进行了任何修改或创建了任何衍生作品,则买方应以不可撤销的方式将与此类修改或衍生作品相关的所有权利、所有权和权益转让给卖方。买方在这些条款与条件下的权利取决于买方不执行可能需使用应根据开源软件许可条款进行授权的任何软件、产品和/或任何衍生作品的任何操作,这些条款可能要求披露源代码或授予知识产权许可,如要求授权开发衍生作品,或要求授予其他权利或要求承担与开源软件相关的责任。

如果买方违反了此处的任何条款,则授予买方的软件和文档许可将自动终止。对于因违反第3节所述条款而引起的或与之相关的任何损失或费用,买方应向恩智浦赔偿其因此类违约而引起或与之相关的任何索赔、要求、诉讼或抗辩而产生的所有费用和支出。

如果软件和/或文档嵌入在产品中,则此类产品的出售不应视为此类软件和/或文档的所有权已转移,关于“出售”或“已售”任何软件或文档的所有表述均应视为已许可。除第3节授予的与软件和文档相关的这些权利外:(i)恩智浦及其供应商保留与提供给买方的所有软件和文档相关的各种权利、所有权和权益,以及所有相关的知识产权;(ii)未授予其他与任何专利、专利申请、版权、商业机密、商标、商号、服务标志或任何其他知识产权相关的明示或暗示的许可、权利或权益。

软件中所包含的任何开源软件均不在这些条款与条件的许可或担保范围之内,而是按照相应的开源许可(例如BSD许可、Apache许可或较宽松的GNU通用公共许可)条款授予了许可。任何情况下,已许可买方使用的软件均不受排除性许可约束。排除性许可是指在使用、修改和/或分发软件时,须遵循排除性许可,即此类软件或者与此类软件结合和/或共同分发的其他软件应:(i)以源代码形式披露或分发;(ii)被授予可制作衍生作品的许可;(iii)可免费再分发。买方自行负责获得任何必要的第三方许可以及任何必要的重要专利的任何许可,以便买方将该软件与买方整合到其系统或软件中的技术结合使用(无论是否作为该软件的一部分)。

以下任何产品的出售或以下条款与条件均不得视为已授予任何权利、许可或豁免:

a. 可能用到该产品的任何组合、机器或流程的任何知识产权,或该产品、软件或文档的任何修改版的任何知识产权;

b.与该产品相关的任何商标、商号或品牌名称、公司名称或任何其他名称或标志,或者缩略、缩写或模拟形式;

c. 该产品处于涵盖标准制定机构设定的或至少两家公司认可的业界标准的任何知识产权之下;

d. 该产品处于任何知识产权之下,恩智浦已就该知识产权通知买方或已发表声明,要求买方须获得单独许可,或者声明未曾授予或暗示许可。

4.付款

a. 除非卖方和买方之间另有书面约定,卖方可按照相关的国际贸易条款在交付产品后按产品价款向买方开具发票。除非卖方和买方之间另有书面约定,净价货款应在发票日期后三十(30)天支付。所有款项应支付到指定的卖方地址。如果分期交货,则每期货物可单独开具发票并应按期支付。除非卖方书面同意,提前付款不予折扣。逾期付款将累计收取利息,利率为每年百分之十八(18%)或相关法律允许的最高利率,两种利率取较低者,计息时间为自应付款之日至全款付清之日。

b. 经卖方同意的所有交付和履约行为应随时接受卖方的信用审批。如果卖方判定买方任何阶段的财务状况无法保证其生产、履约或按约付款,则卖方可要求买方提前付清全部款项或预付部分款项,或可提出其他付款条件作为买方支付款项的条件,且卖方可暂停、推迟或取消任何信用、卖方交付或任何其他履约。

c. 买方支付非经常性费用(因特殊设计、工程工作或生产材料而支付给卖方)不代表其拥有任何设计、工程工作或生产材料的所有权,此类所有权仍属卖方所有。

d. 买方不得抵消、扣留或减付支付应支付给卖方的任何款项。支付费用和款项是买方契约,独立于双方签订的其他契约。

e. 如果由于买方未按时支付应付款项而导致卖方遭受汇率损失,则卖方有权从买方获得此类损失的等价补偿。

f. 如果买方在任何应付费用或款项的支付方面出现违约,或买方在其他方面违约,则卖方有权拒绝履约和交付产品,直到已收到付款,且卖方可暂停、推迟或取消任何信用、卖方交付或任何其他履约。上述权利应补充而非取代这些条款与条件下的任何其他权利和补救措施或者法律或衡平法规定的任何其他权利和补救措施。

5. 产品交付和交货量

a. 除非卖方和买方之间另有书面约定,产品应依据货交承运人(FCA) Incoterms® 2010条款在货物始发国的机场或卖方指定的其他地点交货。卖方声明或确认的交货日期仅为大概日期,如果卖方在其声明的交货日期前后的合理时间内交付产品,则卖方不应承担赔偿责任,也不应视为对买方违约。卖方同意通过商业合理的努力在其声明或确认的交货日期交付产品,条件是买方在约定的交货日期前完整提供所有必要的订单和交货信息。

b. 如果买方对产品交付提出质疑,则买方应在卖方发票之日起九十(90)天内向卖方索要交货证明,否则应视为已完成交货。

c. 买方将书面通知卖方其产品未能交付问题并给予卖方三十(30)天的宽限。如果卖方在三十(30)天内未解决产品交付问题,则买方唯一的补救措施是取消本协议中受到影响和未交付的部分。

d. 产品的所有权应在卖方装运地点转移给买方。卖方根据相关的国际贸易条款交付产品后,产品损失风险将转移至买方。

e. 如果买方未能提货,则卖方可以寄存方式交付产品,寄存费用由买方承担。

f. 如果出现产品短缺,卖方可自行决定将其现有的生产和产品在客户中间进行分配,因此出售并交付给买方的产品数量可能会少于卖方要约、确认函或协议中约定的交货量,视情况而定。

6. 定制产品

专为满足买方的独特需求或根据买方的规范和要求(如ASIC或ASSP)而设计和生产的商品(“定制产品”),应归卖方独有。卖方将保留对于设计、掩码、数据库磁带和源代码的所有权和拥有权。定制产品设计的各个部分(包括但不限于标准单元、巨型单元、基础阵列或软件库)的所有权归卖方所有,卖方可在其他设计中使用,除作为卖方设计和生产定制产品的组件外,买方不得使用。如果需对任何规格进行修订或补充或者如果设计过程中出现不可预见的困难,卖方可调整定制产品的价格和/或时间表。

7. 改期和取消

未经卖方事先书面许可,不得改期或取消任何订单、协议或其任何部分。

8. 不可抗力

在以下情况下,卖方对于任何未履约或延期履约不承担赔偿责任:

a. 由于生产流程中断导致卖方相关产品的产量低于预期,从而造成未能履约或延期履约;

b. 未能履约或延期履约并非因卖方过失所致;

c. 未能履约或延期履约是由于下述或法律规定的不可抗力所致。

如发生此类无法归因的未履约情形,则在此不可归因的未履约情形持续期间应暂停履行协议中的相关部分,对于买方由此遭受的损失,卖方无相关责任亦无需赔偿。

“不可抗力”是指并应包括超出卖方合理控制范围、导致卖方无法被合理要求履行其义务的任何情形或事件(无论在发出要约、确认函或达成协议时是否可预见)。这些情形或事件包括但不限于:天灾、战争、内战、恐怖活动、暴动、罢工、火灾、水灾、地震、劳资纠纷、流行病、政府规定和/或类似法规,货物禁运,所需的任何许可、许可证和/或授权不可得,供应商或分包商违约或延误,以及/或者无法或不可能确保运输、设施、燃油、能源、劳动力、原材料或组件的安全。如果不可抗力情形已连续持续三(3)个月(或者如果卖方合理预估到延期将长达连续三(3)个月),则卖方有权取消全部或部分协议,且无需对买方承担任何赔偿责任。如果因任何原因出现减产情况,卖方可自行决定将其现有的生产和产品在客户中间进行分配,因此出售并交付给买方的产品数量可能会少于卖方要约、确认函或协议中约定的交货量,视情况而定。

9. 有限担保和免责条款

a. 卖方保证,正常使用情况下,在向买方交付产品的当时及之后十二(12)个月内(或双方书面约定的其他期限),产品(不包括任何例外产品(定义如下)以及下面第9节(b)所述的芯片和晶圆)在材料和工艺方面无缺陷,并基本符合卖方的此类产品规格,或者卖方书面同意的其他规格(如适用)。

b. 芯片和晶圆已经过电子检测/测试和外观检视,卖方从发货之日起提供为期九十(90)天的质量担保。此担保不适用于从原装运输容器中不当拆卸、未按照卖方推荐程序存放的芯片或晶圆,未经卖方书面批准的测试或操作程序也不在担保之列。

c. 关于此担保的索赔事项,卖方的唯一且排他性义务,以及买方的唯一且排他性权利,应限于:(a)更换或维修有缺陷或不合格的产品,或者(b)按照购买价格适当免收货款,由卖方选择。卖方应有合理的时间进行维修、更换或免收货款。不合格或有缺陷的产品在更换或免收货款后应归卖方所有。

d. 在这些条款与条件中,“例外产品”是指:(i)软件:(a)依据开源软件许可条款许可的软件;(b)买方或其指派的任何人员提供给卖方的软件;(c)在卖方未提出请求的情况下,买方或任何第三方修改的软件;(d)卖方未嵌入产品的软件;(ii)原型;(iii)在双方书面验收原型前生产和/或交付的定制产品;(iv)实验品;(v) beta版测试产品;(vi)新开发产品的样品。所有例外产品应按原样提供,无任何形式的担保。

e. 尽管存在上述规定,如果因以下情况而导致所谓的缺陷或不合格,则卖方不承担担保违约责任:产品损失风险已转移至买方之后进行的环境或压力测试或者发生的误用、疏忽、安装不当、意外、维修不当、改造、修改、存储不当、运输不当或产品处置不当。

f. 只要退货符合卖方当时的退货授权策略,并附有卖方出具的经买方填写妥当的退货授权表,买方即可按照质量担保条款将退货产品发回至卖方指定地点。如果担保条款已作调整,则卖方应支付退货运费。如果退货产品经测试后未发现有缺陷或不合格,买方应支付退货产品的货款并支付相关的运费、测试费和装卸费。

g. 上述明示担保应直接提供给买方,但不可扩展至买方客户、代理或代表。上述提供的明示担保将取代所有其他明示或暗示担保,包括但不限于适用于特定目的的任何暗示担保、适销性担保或未侵犯知识产权的担保。卖方在此明确声明不承担所有其他担保。

h. 根据第11节规定的与这些条款与条件相关的例外和限制条款,上述内容规定了卖方与其提供的有缺陷或不合格产品相关的全部责任。

10. 知识产权损害赔偿

a. (i)若买方因使用卖方提供的任何硬件产品直接侵犯了第三方专利权或版权而导致该第三方向买方提起索赔诉讼,卖方应出资进行辩护;(ii)卖方应保护和防止买方遭受直接且仅由该产品侵权造成的此类诉讼的最终判决(或根据卖方同意的和解约定)所导致的损失和费用。

b. 根据第10节(a)条款与条件,在以下情况下,卖方对于买方不承担任何义务:(1)如果卖方:(i)未及时收到关于此类索赔的书面通知;(ii)未获得处理此类索赔的辩护及和解的唯一权限,包括律师选择权;(iii)未从买方获得与此辩护及和解相关的全力合理协助及合作;(2)如果索赔要求是在产品交付日后的三(3)年之后方才提出;(3)如果任何此类索赔的起因是由于:(i)产品修改;(ii)买方所提供的设计、规范或指令;(iii)将本产品与任何其他产品、软件、服务或技术进行组合或配套使用;(4)未经授权使用或分销产品或在产品规范之外使用该产品;(5)在卖方通知买方该产品已经或可能会引起侵权索赔因此买方应停止使用、销售、出售或进口产品后,买方依然进行此类活动而导致索赔;(6)买方产生的未经卖方事先书面许可的任何费用或支出;(7)索赔是基于任何例外产品;(8)根据标准制定机构设定或至少两家公司认可的业界标准,因任何侵犯或涉嫌侵犯第三方知识产权而产生的任何此类索赔;(9)若已侵犯任何第三方知识产权,且关于该知识产权恩智浦已通知买方或发表声明,表明需获得单独的许可或未曾授予或暗示许可。如果由于买方进行与第10节(b)的第(3)、(4)或(5)条款相关的活动而导致卖方受到任何侵权索赔,则买方应赔偿并保护卖方免遭因此类侵权索赔而产生的任何损失或费用,并赔偿卖方因抗辩此类侵权索赔、要求、诉讼或诉讼程序而产生或与之相关的所有费用,前提是卖方应立即书面通知买方已发生此类侵权诉讼或诉讼程序。

c. 如果卖方认为任何产品可能会引起侵权索赔,卖方在无义务的前提下有权自行决定其将:(i)为买方购买继续使用或销售此类产品的权利;(ii)更换或修改此类产品以使修改后的产品不存在侵权;(iii)终止与此类产品相关的任何协议。如果发生任何此类协议终止事件,买方可在协议终止时将其拥有的、索赔方可能继续进行侵权索赔的所有此类产品退回卖方;买方返回此类产品后,卖方应退还买方为购买这些产品支付给卖方的款项,并扣除适当折旧费。

d. 上述赔偿条款仅针对买方且不可转让、转移或传递给任何第三方,包括买方客户。

e. 卖方根据第10节条款所承担的损失赔偿责任不应超过仅适用于作为索赔主体的产品的合理使用费。

f. 根据第11节条款与条件中规定的例外和限制条款,上述条款规定了卖方对买方或其中间商或直接客户的全部赔偿责任和义务,以及买方关于任何实际或涉嫌侵犯任何知识产权方面的唯一补救措施。

11. 责任限制

a. 除第3节、第11节(C)或第13节中规定的买方责任外,任何一方不负责赔偿另一方的任何非直接、附带产生、惩罚性或特殊利润损失或储蓄损失或者间接损失,无论此类损失是否基于侵权、担保、合同或其他法理,即使该方已被告知或已知晓发生此类损失的可能性。任何情况下,卖方对于与担保或知识产权侵权索赔相关的任何损失、成本或费用均不承担赔偿责任,无论该费用是用于更换或者维修产品,包括人工费、安装费或买方发生的其他费用,特别是因拆除或更换任何已焊接或永久固定在任何电刷电路板上的产品而产生的任何费用,包括额外采购成本或返工费用。

b. 对于买方提出的关于任何产品的销售或使用方面的所有索赔,恩智浦的累计赔偿责任不应超过买方在通知恩智浦相关索赔前十二(12)个月已向恩智浦支付的相关产品的金额。尽管存在上述规定,(a)恩智浦对于买方关于产品延迟交付或未交付提出的索赔的赔偿责任不应超过该部分延迟交付或未交付产品的购买价格的百分之五十(50%),(b)恩智浦对于买方针对所有产品提出的索赔的赔偿责任总计不应超过一百万美元($1,000,000.00)。如果买方提出的索赔不止一项,或者如果买方提出的多项索赔涉及一种以上的产品,不应扩大或扩展上述指定限额。

c. 在某些情况下,卖方可能会宣传某些产品适合于与安全相关的应用。卖方的目的在于引导客户,让客户能够设计自己的最终产品解决方案,以满足相关的功能安全标准和要求。无论是否使用卖方可能提供的任何信息或支持,买方应负责与其产品相关的最终设计决策,买方并应自行负责遵守与其产品相关的所有法律、法规、安全和安保要求。相应地,如果由于买方在安全关键型应用或系统内整合任何产品而招致卖方任何索赔、赔偿责任、损失以及相关成本和费用(包括律师费),买方应赔偿卖方并使卖方免遭损失。

只有卖方专门指定为“符合汽车规范”的产品方可设计并用于汽车、军事或航空应用或环境。如果买方将未指定为“符合汽车规范”的任何产品用于汽车、军事或航空应用或环境,买方须自担风险。

d. 对于这些条款与条件下的任何买方索赔,买方应在索赔发生后九十(90)天内通知恩智浦,并且与任何索赔有关的任何诉讼均应在通知恩智浦后一(1)年之内进行备案。买方同意,在超出诉讼判决中指定的最后期限后通知或备案的任何索赔均应视为已放弃索赔。

e. 第11节中上述限制和例外条款仅适用于相关强制性法律允许的范围之内。

12. 政府合同合规

a. 如果买方向任何政府或公共实体(包括美国、州立、地方、外国或国际性政府或公共实体)直接销售产品,或是通过此类政府或实体的总承包商或分包商间接销售产品,卖方对于任何政府或公共实体采购法令或法规的合规性不做任何声明、证明或担保,包括但不限于可能与价格、质量、原产地或内容相关的法令或法规。

b. 根据这些条款与条件提供的产品系由私人筹资开发,属于48 C.F.R. §2.101中所定义的“商品”。产品包含48 C.F.R. §§ 12.211和12.212 (或48 C.F.R. §§ 227.7102和227.7202,若适用)中所述的商用“技术数据”、“计算机软件”和/或“计算机软件文档” ,其使用权仅可依照本节规定授予美国政府最终用户或与其共享。买方同意,不与这些条款与条件未涵盖的任何人(包括政府客户)共享包含“技术数据”、“计算机软件”和/或“计算机软件文档”的产品。

c. 买方并且同意,买方据以共享产品的任何协议都将包含重申这些条款与条件的限定条款并要求所有附属协议亦包含此类限定条款。

13. 保密条款

买方确认,除为分销相关产品而提供给买方的非机密文件外,恩智浦披露给买方的所有技术、商业和财务信息(包括但不限于任何源代码)均为属于恩智浦的机密信息。买方不得将任何此类机密信息披露给任何第三方,除为双方约定的目的并应符合预期的购买交易外,不得使用任何此类机密信息。

14. 法律合规性

各方特此声明,其有权签署这些条款与条件,并声明其在履约方面将遵从所有相关的联邦、州和地方法律,包括但不限于相关的美国出口管理规定或进出口管制规定或者其他相关的司法管辖限制。

如果这些条款与条件下的产品交付需根据任何相关的法律或法规要求获得政府和/或政府机关颁发的出口或进口许可,或者如果进出口管制法律或法规对此予以限制或禁止,则卖方可暂停履行其与此类交付相关的义务并暂停买方的相关权利,直到已获得此类许可,或直至此类限制和/或禁止期结束,并且卖方甚可终止与此类产品相关的任何协议而无需对买方承担任何赔偿责任。

此外,如果需要最终用户声明,卖方应立即通知买方,买方应在收到卖方的第一份书面请求后即向卖方提供此类文件;如果需要进口许可证,买方应立即通知卖方,且买方应尽快为卖方提供此类文件。买方同意,其在已接受卖方要约、已签署任何协议和/或已验收任何产品后,不会以违反任何相关的出口或进口管制法律和法规的方式来处理产品和/或文档。

15. 转让与抵销

未经卖方事先书面许可,买方不得转让这些条款与条件下的任何权利或义务,也不得转让任何协议。买方放弃以现已发生或将来发生的索赔来抵销其根据这些条款与条件或根据买卖双方达成的任何其他协议需支付的任何款项的任何及所有权利,并且买方同意支付相关金额,无论买方或其代表是否已提出任何索赔抵销建议。卖方可将其在这些条款与条件下以及任何协议下的任何权利或义务转让给其关联公司或参与合并或控制权变更的任何第三方。

16. 适用法律和法院

这些条款和条件以及所有要约、确认函和协议均受新加坡法律约束并依照该法解释。与这些条款和条件以及任何要约、确认函和协议相关的所有争议首先应由买方和卖方本着相互理解的精神通过协商和谈判加以解决。如果争议未在相关方通知另一方后三十(30)内得到解决,应将其提交给新加坡法院,前提是始终允许卖方在具有有效管辖权的任何其他法院向买方提起任何诉讼。《联合国国际货物销售合同公约》不适用于这些条款与条件,或任何要约、确认函或协议。第16节所述内容不得视为或解释为限制卖方或买方在相关法律下申请禁令或其他公平救济或采取任何措施保护其向另一方追索补偿的权利。

17. 违约与协议终止

在不影响卖方在这些条款与条件下或本协议下或法律规定的任何权利或补救措施的情况下,如果出现以下情形,卖方可书面通知买方终止任何协议或协议的任何部分,终止立即生效,且卖方不必承担任何赔偿责任:

a. 买方在应付款时未向卖方支付产品的相关款项;

b. 买方未验收根据本协议提供的合规产品;

c. 已针对买方提出破产、倒闭(包括重组)清算或清盘的任何法律程序,无论是否由买方自愿或非自愿提出申请或提起诉讼,且已针对买方指定受托人或接收人,或者已将买方债权人的利益进行了转让;

d. 买方若已违反这些条款与条件和/或协议的任何条款。

一旦出现第17节(a)至(d)所述情形,买方在本协议下的所有应付款项应立即成为到期应付款项。

如果协议被解除、终止或到期,则协议被解除、终止或到期后应继续有效的条款与条件(应包括但不限于所有已确定条款和这些条款与条件中的第4节、第8到17节,以及第20到25节)应继续有效。

18. 产品与生产变更

卖方保留其随时变更产品和/或生产的权利。卖方声明,若发生这种情况,此类变更不会对产品的外形、装配或功能以及产品的性能特征产生不利影响。

19. 产品停产

卖方保留其随时中止产品的生产和销售的权利。虽然如此,对于买卖双方在协议期内定期购买和销售的产品,若卖方在任何时间决定将永久终止生产此类定期购买和销售的产品(简称“停产产品”),则卖方应采取合理的商业措施提前书面通知买方关于停产情况,并根据卖方网站发布的产品停产流程和相关的一般信息采取合理的商业措施接受买方对此类停产产品的最后一次采购订单。

20. 可分割性

如果拥有有效管辖权的法院或任何未来的立法或行政措施认定本协议或这些条款与条件中的任何条款无效或不可执行,此类认定或措施不应否定任何其他条款的有效性或可执行性。

21. 弃权

若任何一方未行使或延期行使其在任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件中规定的任何权利或补救措施,不应视为该方已弃权;任何单独或部分行使由此产生的任何权利或补救措施不可预先排除该方行使本协议下其他权利或补救措施的权利或者未来行使这些权利或补救措施的权利,也不可预先排除该方行使任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件中规定的或者法律规定的任何其他权利或补救措施的权利。

22. 通知

根据这些条款与条件发出的所有通知和信函都应采取书面形式,并通过快递员直接递交、通过传真确认或通过邮寄并在邮件已投递至收件方在其本国的邮箱后三(3)天视为已送达。寄出邮件应为预付邮资的、已认证和挂号的一等或同等邮件,寄至收件方在要约、确认函和/或协议中标明的地址。

23. 律师费

如果关于任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件的相关事项出现争议,则因之导致的任何诉讼的胜诉方所发生的任何及所有合理的律师费和费用应由另一方偿付。

24. 双方关系

希望建立买方与卖方关系的双方均为独立承包商,任何一方均无权作为另一方的代理或法定代表以明示或暗示方式代表另一方承担任何义务。

25. 修改和变更

卖方保留其随时修订或修改这些条款与条件的权利。此类修订和修改:(1)对与被修订或修改的条款与条件相关的所有要约、确认函和协议有效,开始生效日期即为此类要约、确认函或协议的生效日期;(2)对任何现有协议的此类修订或修改,自卖方通知买方关于此类修订或修改后三十(30)天后开始生效,除非买方在此三十(30)天内已通知卖方其反对此类修订或修改。

《商业销售条款与条件》,APAC-NL版本
,2016年11月7日修订

商业销售条款与条件

恩智浦(日本)有限公司(以美元结算的客户请选择此项)

在这些商业销售条款与条件(简称“条款与条件”)中,“卖方”是指:恩智浦(日本)有限公司,一家在日本成立的公司。

1. 要约、确认函或协议

这些条款与条件适用于以下各项并构成其不可或缺的一部分:

a. 卖方提供给买方的所有报价和要约(以下统称为“要约”);

b. 卖方对买方任何订单的所有接受、认可或确认(以下统称为“确认函”),包括但不限于买方与卖方之间的任何定价或其他框架协议所衍生的买方订单,除非卖方与买方之间另有明确的书面约定;

c. 此类要约或确认函衍生的任何协议;

d. 通过引用而融合了这些条款与条件的任何协议(在第1节(c)和(d)中引用的两种协议以下将统称为“协议”),协议是关于卖方销售和买方购买商品(“产品”),除非卖方以书面形式明确排除了这一点。

这些条款与条件应构成卖方与买方之间关于卖方销售产品和买方购买产品的任何要约、确认函和协议的所有条款与条件。在卖方发出关于设定或引用这些条款与条件的文件之前或之后,买方所发文件(包括下面定义的“拉动文件”)中规定的任何条款与条件均将被卖方明确拒绝和忽略,任何此类文件完全不适用于卖方的任何销售,对卖方没有任何约束力。任何要约、确认函或协议均不应视为卖方已接受任何其他条款和条件,卖方无意在这些条款和条件以外签署协议。

任何要约均明确要求买方毫无偏差地同意要约中包含的所有条款。证明买方已接受要约的证据包括:(i)买方的书面或口头许可,或者买方任何代表的书面或口头许可;(ii)买方或买方任何代表已验收产品或已支付产品的首批款项(如适用);(iii)买方或买方任何代表的表示已接受要约的其他行为。

如果根据买方的一揽子采购订单发出任何要约或确认函,那么该要约或确认函中包含的条款与条件,包括这些条款与条件,均应适用于买方的任何“拉动需求”或卖方的产品交付,无论买方是否(以电子形式或其他形式)提交了其他订单(“拉动文件”) ,也无论卖方是否针对此类额外订单提供了确认函。此类拉动文件的所有条款与条件均将被拒绝。

在卖方要约规定的期限内,买方可随时接受卖方要约,如果未指明期限,买方可从要约之日起三十(30)天内接受卖方要约,但卖方可在收到买方相关的确认函之前随时撤回或撤销任何要约。

如果卖方收到关于卖方销售产品和买方购买产品的买方订单,并且此类订单并非是对卖方要约的回应,或者卖方收到的买方订单或确认函与卖方要约不符,则此类订单或确认函应仅被视为要约请求。

买方对卖方订单采集官、联络官、代理或销售代表要约的确认函经卖方明确确认后将被视为卖方与买方之间达成的协议。

在这些条款和条件中,“关联公司”一词是指:(a)关于卖方,恩智浦公司和恩智浦公司控制的任何实体,以及(b)关于买方,任何控股的实体 ,由买方控股或与买方共同控股; 其中“控股”是指超过百分之五十(50%)的有表决权股份的直接或间接受益所有权,或者在没有表决权的情况下,在另一个实体中的决策权。只有在上述控制权有效期间才能将某个实体视为“关联公司”。卖方及其关联公司可单独并且/或者统称为“恩智浦”。

2. 产品、订货量及定价

任何要约、确认函或协议中的价格均以美元为单位,不含任何目前或将来颁布的与产品相关的任何税费、关税或其他收费。如果法律要求卖方缴纳或征收税款、关税和其他税费,则卖方将在销售价格的基础上增加上述税费,买方除支付产品价款外应一并支付相关税款。

对于定制产品(如下面第6节所定义),卖方提供的最大交货量可在订单任一条目订货量的基础上上下浮动百分之十(10%)。此交货量完全符合关于订货量的协议下的各方义务,应予以接受并支付货款(以实际交货量乘以单价)。

3. 软件、文档和知识产权

除非在卖方与买方之间的单独协议中另有规定,以下条款适用于提供给买方的与产品相关的软件(包括所有涉及软件的固件,除非另有规定)和文档:

卖方给予买方非独家使用许可,允许其以机器可读的形式使用和分发软件,但只能与搭配该软件的产品配套使用或作为该产品的一部分使用,并且每个产品只配一套软件。未授予买方与任何软件源代码相关的权利或许可。卖方授予买方非独家使用许可,允许其使用和分发产品所搭配的非保密文档,并且每个产品只配一套文档。买方将在软件及软件副本中复制卖方(或其授权商)的全部版权声明和其他专有图标。

关于产品、软件、文档及各组件,买方无权进行且同意不进行以下操作:(i)逆向工程、反编译、解密、分解或尝试获取源代码、创意、技术或算法,法律明确授权的除外;(ii)修改或创建衍生作品;(iii)删除或修改任何专有标记或声明;(iv)将软件合并、链接或整合到任何其他软件中。如果买方对产品、软件、文档或组件进行了任何修改或创建了任何衍生作品,则买方应以不可撤销的方式将与此类修改或衍生作品相关的所有权利、所有权和权益转让给卖方。买方在这些条款与条件下的权利取决于买方不执行可能需使用应根据开源软件许可条款进行授权的任何软件、产品和/或任何衍生作品的任何操作,这些条款可能要求披露源代码或授予知识产权许可,如要求授权开发衍生作品,或要求授予其他权利或要求承担与开源软件相关的责任。

如果买方违反了此处的任何条款,则授予买方的软件和文档许可将自动终止。对于因违反第3节所述条款而引起的或与之相关的任何损失或费用,买方应向恩智浦赔偿其因此类违约而引起或与之相关的任何索赔、要求、诉讼或抗辩而产生的所有费用和支出。

如果软件和/或文档嵌入在产品中,则此类产品的出售不应视为此类软件和/或文档的所有权已转移,关于“出售”或“已售”任何软件或文档的所有表述均应视为已许可。除第3节授予的与软件和文档相关的这些权利外:(i)恩智浦及其供应商保留与提供给买方的所有软件和文档相关的各种权利、所有权和权益,以及所有相关的知识产权;(ii)未授予其他与任何专利、专利申请、版权、商业机密、商标、商号、服务标志或任何其他知识产权相关的明示或暗示的许可、权利或权益。

软件中所包含的任何开源软件均不在这些条款与条件的许可或担保范围之内,而是按照相应的开源许可(例如BSD许可、Apache许可或较宽松的GNU通用公共许可)条款授予了许可。任何情况下,已许可买方使用的软件均不受排除性许可约束。排除性许可是指在使用、修改和/或分发软件时,须遵循排除性许可,即此类软件或者与此类软件结合和/或共同分发的其他软件应:(i)以源代码形式披露或分发;(ii)被授予可制作衍生作品的许可;(iii)可免费再分发。买方自行负责获得任何必要的第三方许可以及任何必要的重要专利的任何许可,以便买方将该软件与买方整合到其系统或软件中的技术结合使用(无论是否作为该软件的一部分)。

以下任何产品的出售或以下条款与条件均不得视为已授予任何权利、许可或豁免:

a. 可能用到该产品的任何组合、机器或流程的任何知识产权,或该产品、软件或文档的任何修改版的任何知识产权;

b.与该产品相关的任何商标、商号或品牌名称、公司名称或任何其他名称或标志,或者缩略、缩写或模拟形式;

c. 该产品处于涵盖标准制定机构设定的或至少两家公司认可的业界标准的任何知识产权之下;

d. 该产品处于任何知识产权之下,恩智浦已就该知识产权通知买方或已发表声明,要求买方须获得单独许可,或者声明未曾授予或暗示许可。

4. 支付

a. 除非卖方和买方之间另有书面约定,卖方可按照相关的国际贸易条款在交付产品后按产品价款向买方开具发票。除非卖方和买方之间另有书面约定,净价货款应在发票日期后三十(30)天支付。所有款项应支付到指定的卖方地址。如果分期交货,则每期货物可单独开具发票并应按期支付。除非卖方书面同意,提前付款不予折扣。逾期付款将累计收取利息,利率为每年百分之十八(18%)或相关法律允许的最高利率,两种利率取较低者,计息时间为自应付款之日至全款付清之日。

b. 经卖方同意的所有交付和履约行为应随时接受卖方的信用审批。如果卖方判定买方任何阶段的财务状况无法保证其生产、履约或按约付款,则卖方可要求买方提前付清全部款项或预付部分款项,或可提出其他付款条件作为买方支付款项的条件,且卖方可暂停、推迟或取消任何信用、卖方交付或任何其他履约。

买方支付非经常性费用(因特殊设计、工程工作或生产材料而支付给卖方)不代表其拥有任何设计、工程工作或生产材料的所有权,此类所有权仍属卖方所有。

d. 买方不得抵消、扣留或减付支付应支付给卖方的任何款项。支付费用和款项是买方契约,独立于双方签订的其他契约。

e. 如果由于买方未按时支付应付款项而导致卖方遭受汇率损失,则卖方有权从买方获得此类损失的等价补偿。

f. 如果买方在任何应付费用或款项的支付方面出现违约,或买方在其他方面违约,则卖方有权拒绝履约和交付产品,直到已收到付款,且卖方可暂停、推迟或取消任何信用、卖方交付或任何其他履约。上述权利应补充而非取代这些条款与条件下的任何其他权利和补救措施或者法律或衡平法规定的任何其他权利和补救措施。

5. 产品交付和交货量

a.除非卖方和买方之间另有书面约定,产品应依据货交承运人(FCA) Incoterms® 2010条款在货物始发国的机场或卖方指定的其他地点交货。卖方声明或确认的交货日期仅为大概日期,如果卖方在其声明的交货日期前后的合理时间内交付产品,则卖方不应承担赔偿责任,也不应视为对买方违约。卖方同意通过商业合理的努力在其声明或确认的交货日期交付产品,条件是买方在约定的交货日期前完整提供所有必要的订单和交货信息。

b. 如果买方对产品交付提出质疑,则买方应在卖方发票之日起九十(90)天内向卖方索要交货证明,否则应视为已完成交货。

c. 买方将书面通知卖方其产品未能交付问题并给予卖方三十(30)天的宽限。如果卖方在三十(30)天内未解决产品交付问题,则买方唯一的补救措施是取消本协议中受到影响和未交付的部分。

d. 产品的所有权应在卖方装运地点转移给买方。卖方根据相关的国际贸易条款交付产品后,产品损失风险将转移至买方。

e. 如果买方未能提货,则卖方可以寄存方式交付产品,寄存费用由买方承担。

f. 如果出现产品短缺,卖方可自行决定将其现有的生产和产品在客户中间进行分配,因此出售并交付给买方的产品数量可能会少于卖方要约、确认函或协议中约定的交货量,视情况而定。

6. 定制产品

专为满足买方的独特需求或根据买方的规范和要求(如ASIC或ASSP)而设计和生产的商品(“定制产品”),应归卖方独有。卖方将保留对于设计、掩码、数据库磁带和源代码的所有权和拥有权。定制产品设计的各个部分(包括但不限于标准单元、巨型单元、基础阵列或软件库)的所有权归卖方所有,卖方可在其他设计中使用,除作为卖方设计和生产定制产品的组件外,买方不得使用。如果需对任何规格进行修订或补充或者如果设计过程中出现不可预见的困难,卖方可调整定制产品的价格和/或时间表。

7. 如果需对任何规格进行修订或补充或者如果设计过程中出现不可预见的困难,卖方可调整定制产品的价格和/或时间表。

未经卖方事先书面许可,不得改期或取消任何订单、协议或其任何部分。

8. 不可抗力

在以下情况下,卖方对于任何未履约或延期履约不承担赔偿责任:

a. 由于生产流程中断导致卖方相关产品的产量低于预期,从而造成未能履约或延期履约;

b. 未能履约或延期履约并非因卖方过失所致;

c. 未能履约或延期履约是由于下述或法律规定的不可抗力所致。

如发生此类无法归因的未履约情形,则在此不可归因的未履约情形持续期间应暂停履行协议中的相关部分,对于买方由此遭受的损失,卖方无相关责任亦无需赔偿。

“不可抗力”是指并应包括超出卖方合理控制范围、导致卖方无法被合理要求履行其义务的任何情形或事件(无论在发出要约、确认函或达成协议时是否可预见)。这些情形或事件包括但不限于:天灾、战争、内战、恐怖活动、暴动、罢工、火灾、水灾、地震、劳资纠纷、流行病、政府规定和/或类似法规,货物禁运,所需的任何许可、许可证和/或授权不可得,供应商或分包商违约或延误,以及/或者无法或不可能确保运输、设施、燃油、能源、劳动力、原材料或组件的安全。如果不可抗力情形已连续持续三(3)个月(或者如果卖方合理预估到延期将长达连续三(3)个月),则卖方有权取消全部或部分协议,且无需对买方承担任何赔偿责任。如果因任何原因出现减产情况,卖方可自行决定将其现有的生产和产品在客户中间进行分配,因此出售并交付给买方的产品数量可能会少于卖方要约、确认函或协议中约定的交货量,视情况而定。

9. 有限担保和免责条款

a. 卖方保证,正常使用情况下,在向买方交付产品的当时及之后十二(12)个月内(或双方书面约定的其他期限),产品(不包括任何例外产品(定义如下)以及下面第9节(b)所述的芯片和晶圆)在材料和工艺方面无缺陷,并基本符合卖方的此类产品规格,或者卖方书面同意的其他规格(如适用)。

b. 芯片和晶圆已经过电子检测/测试和外观检视,卖方从发货之日起提供为期九十(90)天的质量担保。此担保不适用于从原装运输容器中不当拆卸、未按照卖方推荐程序存放的芯片或晶圆,未经卖方书面批准的测试或操作程序也不在担保之列。

c. 关于此担保的索赔事项,卖方的唯一且排他性义务,以及买方的唯一且排他性权利,应限于:(a)更换或维修有缺陷或不合格的产品,或者(b)按照购买价格适当免收货款,由卖方选择。卖方应有合理的时间进行维修、更换或免收货款。不合格或有缺陷的产品在更换或免收货款后应归卖方所有。

d. 在这些条款与条件中,“例外产品”是指:(i)软件:(a)依据开源软件许可条款许可的软件;(b)买方或其指派的任何人员提供给卖方的软件;(c)在卖方未提出请求的情况下,买方或任何第三方修改的软件;(d)卖方未嵌入产品的软件;(ii)原型;(iii)在双方书面验收原型前生产和/或交付的定制产品;(iv)实验品;(v) beta版测试产品;(vi)新开发产品的样品。所有例外产品应按原样提供,无任何形式的担保。

e. 尽管存在上述规定,如果因以下情况而导致所谓的缺陷或不合格,则卖方不承担担保违约责任:产品损失风险已转移至买方之后进行的环境或压力测试或者发生的误用、疏忽、安装不当、意外、维修不当、改造、修改、存储不当、运输不当或产品处置不当。

f. 只要退货符合卖方当时的退货授权策略,并附有卖方出具的经买方填写妥当的退货授权表,买方即可按照质量担保条款将退货产品发回至卖方指定地点。如果担保条款已作调整,则卖方应支付退货运费。如果退货产品经测试后未发现有缺陷或不合格,买方应支付退货产品的货款并支付相关的运费、测试费和装卸费。

g. 上述明示担保应直接提供给买方,但不可扩展至买方客户、代理或代表。上述提供的明示担保将取代所有其他明示或暗示担保,包括但不限于适用于特定目的的任何暗示担保、适销性担保或未侵犯知识产权的担保。卖方在此明确声明不承担所有其他担保。

h. 根据第11节规定的与这些条款与条件相关的例外和限制条款,上述内容规定了卖方与其提供的有缺陷或不合格产品相关的全部责任。

10. 知识产权损害赔偿

a. (i)若买方因使用卖方提供的任何硬件产品直接侵犯了第三方专利权或版权而导致该第三方向买方提起索赔诉讼,卖方应出资进行辩护;(ii)卖方应保护和防止买方遭受直接且仅由该产品侵权造成的此类诉讼的最终判决(或根据卖方同意的和解约定)所导致的损失和费用。

b. 根据第10节(a)条款与条件,在以下情况下,卖方对于买方不承担任何义务:(1)如果卖方:(i)未及时收到关于此类索赔的书面通知;(ii)未获得处理此类索赔的辩护及和解的唯一权限,包括律师选择权;(iii)未从买方获得与此辩护及和解相关的全力合理协助及合作;(2)如果索赔要求是在产品交付日后的三(3)年之后方才提出;(3)如果任何此类索赔的起因是由于:(i)产品修改;(ii)买方所提供的设计、规范或指令;(iii)将本产品与任何其他产品、软件、服务或技术进行组合或配套使用;(4)未经授权使用或分销产品或在产品规范之外使用该产品;(5)在卖方通知买方该产品已经或可能会引起侵权索赔因此买方应停止使用、销售、出售或进口产品后,买方依然进行此类活动而导致索赔;(6)买方产生的未经卖方事先书面许可的任何费用或支出;(7)索赔是基于任何例外产品;(8)根据标准制定机构设定或至少两家公司认可的业界标准,因任何侵犯或涉嫌侵犯第三方知识产权而产生的任何此类索赔;(9)若已侵犯任何第三方知识产权,且关于该知识产权恩智浦已通知买方或发表声明,表明需获得单独的许可或未曾授予或暗示许可。如果由于买方进行与第10节(b)的第(3)、(4)或(5)条款相关的活动而导致卖方受到任何侵权索赔,则买方应赔偿并保护卖方免遭因此类侵权索赔而产生的任何损失或费用,并赔偿卖方因抗辩此类侵权索赔、要求、诉讼或诉讼程序而产生或与之相关的所有费用,前提是卖方应立即书面通知买方已发生此类侵权诉讼或诉讼程序。

c. 如果卖方认为任何产品可能会引起侵权索赔,卖方在无义务的前提下有权自行决定其将:(i)为买方购买继续使用或销售此类产品的权利;(ii)更换或修改此类产品以使修改后的产品不存在侵权;(iii)终止与此类产品相关的任何协议。如果发生任何此类协议终止事件,买方可在协议终止时将其拥有的、索赔方可能继续进行侵权索赔的所有此类产品退回卖方;买方返回此类产品后,卖方应退还买方为购买这些产品支付给卖方的款项,并扣除适当折旧费。

d. 上述赔偿条款仅针对买方且不可转让、转移或传递给任何第三方,包括买方客户。

e. 卖方根据第10节条款所承担的损失赔偿责任不应超过仅适用于作为索赔主体的产品的合理使用费。

f. 根据第11节条款与条件中规定的例外和限制条款,上述条款规定了卖方对买方或其中间商或直接客户的全部赔偿责任和义务,以及买方关于任何实际或涉嫌侵犯任何知识产权方面的唯一补救措施。

11. 责任限制

a. 除第3节、第11节(C)或第13节中规定的买方责任外,任何一方不负责赔偿另一方的任何非直接、附带产生、惩罚性或特殊利润损失或储蓄损失或者间接损失,无论此类损失是否基于侵权、担保、合同或其他法理,即使该方已被告知或已知晓发生此类损失的可能性。任何情况下,卖方对于与担保或知识产权侵权索赔相关的任何损失、成本或费用均不承担赔偿责任,无论该费用是用于更换或者维修产品,包括人工费、安装费或买方发生的其他费用,特别是因拆除或更换任何已焊接或永久固定在任何电刷电路板上的产品而产生的任何费用,包括额外采购成本或返工费用。

b. 对于买方提出的关于任何产品的销售或使用方面的所有索赔,恩智浦的累计赔偿责任不应超过买方在通知恩智浦相关索赔前十二(12)个月已向恩智浦支付的相关产品的金额。尽管存在上述规定,(a)恩智浦对于买方关于产品延迟交付或未交付提出的索赔的赔偿责任不应超过该部分延迟交付或未交付产品的购买价格的百分之五十(50%),(b)恩智浦对于买方针对所有产品提出的索赔的赔偿责任总计不应超过一百万美元($1,000,000.00)。如果买方提出的索赔不止一项,或者如果买方提出的多项索赔涉及一种以上的产品,不应扩大或扩展上述指定限额。

c. 在某些情况下,卖方可能会宣传某些产品适合于与安全相关的应用。卖方的目的在于引导客户,让客户能够设计自己的最终产品解决方案,以满足相关的功能安全标准和要求。无论是否使用卖方可能提供的任何信息或支持,买方应负责与其产品相关的最终设计决策,买方并应自行负责遵守与其产品相关的所有法律、法规、安全和安保要求。相应地,如果由于买方在安全关键型应用或系统内整合任何产品而招致卖方任何索赔、赔偿责任、损失以及相关成本和费用(包括律师费),买方应赔偿卖方并使卖方免遭损失。

只有卖方专门指定为“符合汽车规范”的产品方可设计并用于汽车、军事或航空应用或环境。如果买方将未指定为“符合汽车规范”的任何产品用于汽车、军事或航空应用或环境,买方须自担风险。

d. 对于这些条款与条件下的任何买方索赔,买方应在索赔发生后九十(90)天内通知恩智浦,并且与任何索赔有关的任何诉讼均应在通知恩智浦后一(1)年之内进行备案。买方同意,在超出诉讼判决中指定的最后期限后通知或备案的任何索赔均应视为已放弃索赔。

e. 第11节中上述限制和例外条款仅适用于相关强制性法律允许的范围之内。

12. 政府合同合规

a. 如果买方向任何政府或公共实体(包括美国、州立、地方、外国或国际性政府或公共实体)直接销售产品,或是通过此类政府或实体的总承包商或分包商间接销售产品,卖方对于任何政府或公共实体采购法令或法规的合规性不做任何声明、证明或担保,包括但不限于可能与价格、质量、原产地或内容相关的法令或法规。

b. 根据这些条款与条件提供的产品系由私人筹资开发,属于48 C.F.R. §2.101中所定义的“商品”。产品包含48 C.F.R. §§ 12.211和12.212 (或48 C.F.R. §§ 227.7102和227.7202,若适用)中所述的商用“技术数据”、“计算机软件”和/或“计算机软件文档” ,仅可按照本小节中规定的权利授予美国政府最终用户许可,或与此类最终用户共享。买方同意,不与这些条款与条件未涵盖的任何人(包括政府客户)共享包含“技术数据”、“计算机软件”和/或“计算机软件文档”的产品。

c. 买方并且同意,买方据以共享产品的任何协议都将包含重申这些条款与条件的限定条款并要求所有附属协议亦包含此类限定条款。

13. 保密条款

买方确认,除为分销相关产品而提供给买方的非机密文件外,恩智浦披露给买方的所有技术、商业和财务信息(包括但不限于任何源代码)均为属于恩智浦的机密信息。买方不得将任何此类机密信息披露给任何第三方,除为双方约定的目的并应符合预期的购买交易外,不得使用任何此类机密信息。

14. 法律合规性

各方特此声明,其有权签署这些条款与条件,并声明其在履约方面将遵从所有相关的联邦、州和地方法律,包括但不限于相关的美国出口管理规定或进出口管制规定或者其他相关的司法管辖限制。

如果这些条款与条件下的产品交付需根据任何相关的法律或法规要求获得政府和/或政府机关颁发的出口或进口许可,或者如果进出口管制法律或法规对此予以限制或禁止,则卖方可暂停履行其与此类交付相关的义务并暂停买方的相关权利,直到已获得此类许可,或直至此类限制和/或禁止期结束,并且卖方甚可终止与此类产品相关的任何协议而无需对买方承担任何赔偿责任。

此外,如果需要最终用户声明,卖方应立即通知买方,买方应在收到卖方的第一份书面请求后即向卖方提供此类文件;如果需要进口许可证,买方应立即通知卖方,且买方应尽快为卖方提供此类文件。买方同意,其在已接受卖方要约、已签署任何协议和/或已验收任何产品后,不会以违反任何相关的出口或进口管制法律和法规的方式来处理产品和/或文档。

15. 转让与抵销

未经卖方事先书面许可,买方不得转让这些条款与条件下的任何权利或义务,也不得转让任何协议。买方放弃以现已发生或将来发生的索赔来抵销其根据这些条款与条件或根据买卖双方达成的任何其他协议需支付的任何款项的任何及所有权利,并且买方同意支付相关金额,无论买方或其代表是否已提出任何索赔抵销建议。卖方可将其在这些条款与条件下以及任何协议下的任何权利或义务转让给其关联公司或参与合并或控制权变更的任何第三方。

16. 适用法律和法院

在不考虑法律冲突原则的条件下,这些条款和条件以及所有要约、确认函和协议均受日本法律约束并依照该法解释。与这些条款和条件以及任何要约、确认函和协议相关的所有争议首先应由买方和卖方本着友好合作的精神通过协商和谈判加以解决。各方应当自有关争议首次提出之日起三十(30)天内提交所有尚未解决的争议,并提交东京地方法院专属管辖权; 但是,各方可以在任何具有管辖权的法院和类似管理机构中强制执行其及其关联公司的知识产权,包括但不限于公平救济。《联合国国际货物销售合同公约》不适用于这些条款与条件,或任何要约、确认函或协议。第16节所述内容不得视为或解释为限制卖方或买方在相关法律下申请禁令或其他公平救济或采取任何措施保护其向另一方追索补偿的权利。

17. 违约与协议终止

在不影响卖方在这些条款与条件下或本协议下或法律规定的任何权利或补救措施的情况下,如果出现以下情形,卖方可书面通知买方终止任何协议或协议的任何部分,终止立即生效,且卖方不必承担任何赔偿责任:

a. 买方在应付款时未向卖方支付产品的相关款项;

b. 买方未验收根据本协议提供的合规产品;

c. 已针对买方提出破产、倒闭(包括重组)清算或清盘的任何法律程序,无论是否由买方自愿或非自愿提出申请或提起诉讼,且已针对买方指定受托人或接收人,或者已将买方债权人的利益进行了转让;

d. 买方若已违反这些条款与条件和/或协议的任何条款。

一旦出现第17节(a)至(d)所述情形,买方在本协议下的所有应付款项应立即成为到期应付款项。

如果协议被解除、终止或到期,则协议被解除、终止或到期后应继续有效的条款与条件(应包括但不限于所有已确定条款和这些条款与条件中的第4节、第8到17节,以及第20到25节)应继续有效。

18. 产品与生产变更

卖方保留其随时变更产品和/或生产的权利。卖方声明,若发生这种情况,此类变更不会对产品的外形、装配或功能以及产品的性能特征产生不利影响。

19. 产品停产

卖方保留其随时中止产品的生产和销售的权利。虽然如此,对于买卖双方在协议期内定期购买和销售的产品,若卖方在任何时间决定将永久终止生产此类定期购买和销售的产品(简称“停产产品”),则卖方应采取合理的商业措施提前书面通知买方关于停产情况,并根据卖方网站发布的产品停产流程和相关的一般信息采取合理的商业措施接受买方对此类停产产品的最后一次采购订单。

20. 可分割性

如果拥有有效管辖权的法院或任何未来的立法或行政措施认定本协议或这些条款与条件中的任何条款无效或不可执行,此类认定或措施不应否定任何其他条款的有效性或可执行性。

21. 弃权

若任何一方未行使或延期行使其在任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件中规定的任何权利或补救措施,不应视为该方已弃权;任何单独或部分行使由此产生的任何权利或补救措施不可预先排除该方行使本协议下其他权利或补救措施的权利或者未来行使这些权利或补救措施的权利,也不可预先排除该方行使任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件中规定的或者法律规定的任何其他权利或补救措施的权利。

22. 通知

根据这些条款与条件发出的所有通知和信函都应采取书面形式,并通过快递员直接递交、通过传真确认或通过邮寄并在邮件已投递至收件方在其本国的邮箱后三(3)天视为已送达。寄出邮件应为预付邮资的、已认证和挂号的一等或同等邮件,寄至收件方在要约、确认函和/或协议中标明的地址。

23. 律师费

如果关于任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件的相关事项出现争议,则因之导致的任何诉讼的胜诉方所发生的任何及所有合理的律师费和费用应由另一方偿付。

24. 双方关系

希望建立买方与卖方关系的双方均为独立承包商,任何一方均无权作为另一方的代理或法定代表以明示或暗示方式代表另一方承担任何义务。

25. 修改和变更

卖方保留其随时修订或修改这些条款与条件的权利。此类修订和修改:(1)对与被修订或修改的条款与条件相关的所有要约、确认函和协议有效,开始生效日期即为此类要约、确认函或协议的生效日期;(2)对任何现有协议的此类修订或修改,自卖方通知买方关于此类修订或修改后三十(30)天后开始生效,除非买方在此三十(30)天内已通知卖方其反对此类修订或修改。

《商业销售条款与条件》,日语版本
,2017年10月18日修订


 

“NXP Semiconductors Netherlands B.V.”或“Freescale Semiconductor EME&A SA.”

商业销售条款与条件

在这些商业销售条款与条件(简称“条款与条件”)中,“卖方”是指:

  • (a)如果是以购买或其他方式从恩智浦荷兰公司获得相关产品,则卖方是指“NXP Semiconductors Netherlands B.V” (简称“NXP Netherlands”),一家根据荷兰法律成立的公司;
  • (b)如果是以购买或其他方式从恩智浦获得相关产品,则卖方是指 “NXP Semiconductor EME&A SA” (简称“NXP”),一家根据瑞士法律成立的公司。

1. 要约、确认函或协议

这些条款与条件适用于以下各项并构成其不可或缺的一部分:

a. 卖方提供给买方的所有报价和要约(以下统称为“要约”);

b. 卖方对买方任何订单的所有接受、认可或确认(以下统称为“确认函”),包括但不限于买方与卖方之间的任何定价或其他框架协议所衍生的买方订单,除非卖方与买方之间另有明确的书面约定;

c. 此类要约或确认函衍生的任何协议;

d. 通过引用而融合了这些条款与条件的任何协议(在第1节(c)和(d)中引用的两种协议以下将统称为“协议”),

协议是关于卖方销售和买方购买商品(“产品”),除非卖方以书面形式明确排除了这一点。

这些条款与条件应构成卖方与买方之间关于卖方销售产品和买方购买产品的任何要约、确认函和协议的所有条款与条件。在卖方发出关于设定或引用这些条款与条件的文件之前或之后,买方所发文件(包括下面定义的“拉动文件”)中设定的任何条款与条件均将被卖方明确拒绝和忽视,任何此类文件完全不适用于卖方的任何销售,对卖方没有任何约束力。任何要约、确认函或协议均不应视为卖方已接受任何其他条款和条件,卖方无意在这些条款和条件以外签署协议。

任何要约均明确要求买方毫无偏差地同意要约中包含的所有条款。证明买方已接受要约的证据包括:(i)买方的书面或口头许可,或者买方任何代表的书面或口头许可;(ii)买方或买方任何代表已验收产品或已支付产品的首批款项(如适用);(iii)买方或买方任何代表的表示已接受要约的其他行为。

如果根据买方的一揽子采购订单发出任何要约或确认函,那么该要约或确认函中包含的条款与条件,包括这些条款与条件,均应适用于买方的任何“拉动需求”或卖方的产品交付,无论买方是否(以电子形式或其他形式)提交了其他订单(“拉动文件”) ,也无论卖方是否针对此类额外订单提供了确认函。此类拉动文件的所有条款与条件均将被拒绝。

在卖方要约规定的期限内,买方可随时接受卖方要约,如果未指明期限,买方可从要约之日起三十(30)天内接受卖方要约,但卖方可在收到买方相关的确认函之前随时撤回或撤销任何要约。

如果卖方收到关于卖方销售产品和买方购买产品的买方订单,并且此类订单并非是对卖方要约的回应,或者卖方收到的买方订单或确认函与卖方要约不符,则此类订单或确认函应仅被视为要约请求。

买方对卖方订单采集官、联络官、代理或销售代表要约的确认函经卖方明确确认后将被视为卖方与买方之间达成的协议。

在这些条款和条件中,“关联公司”一词是指:(a)关于卖方,恩智浦公司和恩智浦公司控制的任何实体,以及(b)关于买方,任何控股的实体 ,由买方控股或与买方共同控股; 其中“控股”是指超过百分之五十(50%)的有表决权股份的直接或间接受益所有权,或者在没有表决权的情况下,在另一个实体中的决策权。只有在上述控制权有效期间才能将某个实体视为“关联公司”。卖方及其关联公司可单独并且/或者统称为“恩智浦”。

2. 产品、订货量及定价

任何要约、确认函或协议中的价格均以美元为单位,不含任何目前或将来颁布的与产品相关的任何税费、关税或其他收费。如果法律要求卖方缴纳或征集税款、关税和其他税费,则卖方将在销售价格的基础上增加上述税费,买方除支付产品价款外应一并支付相关税款。

对于定制产品(如下面第6节所定义),卖方提供的最大交货量可在订单任一条目订货量的基础上上下浮动百分之十(10%)。此交货量完全符合关于订货量的协议下的各方义务,应予以接受并支付货款(以实际交货量乘以单价)。

3. 软件、文档和知识产权

除非在卖方与买方之间的单独协议中另有规定,以下条款适用于提供给买方的与产品相关的软件(包括所有涉及软件的固件,除非另有规定)和文档:

卖方给予买方非独家使用许可,允许其以机器可读的形式使用和分发软件,但只能与搭配该软件的产品配套使用或作为该产品的一部分使用,并且每个产品只配一套软件。未授予买方与任何软件源代码相关的权利或许可。卖方授予买方非独家使用许可,允许其使用和分发产品所搭配的非保密文档,并且每个产品只配一套文档。买方将在软件及软件副本中复制卖方(或其授权商)的全部版权声明和其他专有图标。

关于产品、软件、文档及各组件,买方无权进行且同意不进行以下操作:(i)逆向工程、反编译、解密、分解或尝试获取源代码、创意、技术或算法,法律明确授权的除外;(ii)修改或创建衍生作品;(iii)删除或修改任何专有标记或声明;(iv)将软件合并、链接或整合到任何其他软件中。如果买方对产品、软件、文档或组件进行了任何修改或创建了任何衍生作品,则买方应以不可撤销的方式将与此类修改或衍生作品相关的所有权利、所有权和权益转让给卖方。买方在这些条款与条件下的权利取决于买方不执行可能需使用应根据开源软件许可条款进行授权的任何软件、产品和/或任何衍生作品的任何操作,这些条款可能要求披露源代码或授予知识产权许可,如要求授权开发衍生作品,或要求授予其他权利或要求承担与开源软件相关的责任。

如果买方违反了此处的任何条款,则授予买方的软件和文档许可将自动终止。对于因违反第3节所述条款而引起的或与之相关的任何损失或费用,买方应向恩智浦赔偿其因此类违约而引起或与之相关的任何索赔、要求、诉讼或抗辩而产生的所有费用和支出。

如果软件和/或文档嵌入在产品中,则此类产品的出售不应视为此类软件和/或文档的所有权已转移,关于“出售”或“已售”任何软件或文档的所有表述均应视为已许可。除第3节授予的与软件和文档相关的这些权利外:(i)恩智浦及其供应商保留与提供给买方的所有软件和文档相关的各种权利、所有权和权益,以及所有相关的知识产权;(ii)未授予其他与任何专利、专利申请、版权、商业机密、商标、商号、服务标志或任何其他知识产权相关的明示或暗示的许可、权利或权益。

软件中所包含的任何开源软件均不在这些条款与条件的许可或担保范围之内,而是按照相应的开源许可(例如BSD许可、Apache许可或较宽松的GNU通用公共许可)条款授予了许可。任何情况下,已许可买方使用的软件均不受排除性许可约束。排除性许可是指在使用、修改和/或分发软件时,须遵循排除性许可,即此类软件或者与此类软件结合和/或共同分发的其他软件应:(i)以源代码形式披露或分发;(ii)被授予可制作衍生作品的许可;(iii)可免费再分发。买方自行负责获得任何必要的第三方许可以及任何必要的重要专利的任何许可,以便买方将该软件与买方整合到其系统或软件中的技术结合使用(无论是否作为该软件的一部分)。

以下任何产品的出售或以下条款与条件均不得视为已授予任何权利、许可或豁免:

a. 可能用到该产品的任何组合、机器或流程的任何知识产权,或该产品、软件或文档的任何修改版的任何知识产权;

b.与该产品相关的任何商标、商号或品牌名称、公司名称或任何其他名称或标志,或者缩略、缩写或模拟形式;

c. 该产品处于涵盖标准制定机构设定的或至少两家公司认可的业界标准的任何知识产权之下;

d. 该产品处于任何知识产权之下,恩智浦已就该知识产权通知买方或已发表声明,要求买方须获得单独许可,或者声明未曾授予或暗示许可。

4.付款

a. 除非卖方和买方之间另有书面约定,卖方可按照相关的国际贸易条款在交付产品后按产品价款向买方开具发票。除非卖方和买方之间另有书面约定,净价货款应在发票日期后三十(30)天支付。所有款项应支付到指定的卖方地址。如果分期交货,则每期货物可单独开具发票并应按期支付。除非卖方书面同意,提前付款不予折扣。逾期付款将累计收取利息,利率为每年百分之十八(18%)或相关法律允许的最高利率,两种利率取较低者,计息时间为自应付款之日至全款付清之日。

b. 经卖方同意的所有交付和履约行为应随时接受卖方的信用审批。如果卖方判定买方任何阶段的财务状况无法保证其生产、履约或按约付款,则卖方可要求买方提前付清全部款项或预付部分款项,或可提出其他付款条件作为买方支付款项的条件,且卖方可暂停、推迟或取消任何信用、卖方交付或任何其他履约。

c. 买方支付非经常性费用(因特殊设计、工程工作或生产材料而支付给卖方)不代表其拥有任何设计、工程工作或生产材料的所有权,此类所有权仍属卖方所有。

d. 买方不得抵消、扣留或减付支付应支付给卖方的任何款项。支付费用和款项是买方契约,独立于双方签订的其他契约。

e. 如果由于买方未按时支付应付款项而导致卖方遭受汇率损失,则卖方有权从买方获得此类损失的等价补偿。

f. 如果买方在任何应付费用或款项的支付方面出现违约,或买方在其他方面违约,则卖方有权拒绝履约和交付产品,直到已收到付款,且卖方可暂停、推迟或取消任何信用、卖方交付或任何其他履约。上述权利应补充而非取代这些条款与条件下的任何其他权利和补救措施或者法律或衡平法规定的任何其他权利和补救措施。

5. 产品交付和交货量

a. 除非卖方和买方之间另有书面约定,产品应依据货交承运人(FCA) Incoterms® 2010条款在货物始发国的机场或卖方指定的其他地点交货。卖方声明或确认的交货日期仅为大概日期,如果卖方在其声明的交货日期前后的合理时间内交付产品,则卖方不应承担赔偿责任,也不应视为对买方违约。卖方同意通过商业合理的努力在其声明或确认的交货日期交付产品,条件是买方在约定的交货日期前完整提供所有必要的订单和交货信息。

b. 如果买方对产品交付提出质疑,则买方应在卖方发票之日起九十(90)天内向卖方索要交货证明,否则应视为已完成交货。

c. 买方将书面通知卖方其产品未能交付问题并给予卖方三十(30)天的宽限。如果卖方在三十(30)天内未解决产品交付问题,则买方唯一的补救措施是取消本协议中受到影响和未交付的部分。

d. 产品的所有权应在卖方装运地点转移给买方。卖方根据相关的国际贸易条款交付产品后,产品损失风险将转移至买方。

e. 如果买方未能提货,则卖方可以寄存方式交付产品,寄存费用由买方承担。

f. 如果出现产品短缺,卖方可自行决定将其现有的生产和产品在客户中间进行分配,因此出售并交付给买方的产品数量可能会少于卖方要约、确认函或协议中约定的交货量,视情况而定。

6. 定制产品

专为满足买方的独特需求或根据买方的规范和要求(如ASIC或ASSP)而设计和生产的商品(“定制产品”),应归卖方独有。卖方将保留对于设计、掩码、数据库磁带和源代码的所有权和拥有权。定制产品设计的各个部分(包括但不限于标准单元、巨型单元、基础阵列或软件库)的所有权归卖方所有,卖方可在其他设计中使用,除作为卖方设计和生产定制产品的组件外,买方不得使用。如果需对任何规格进行修订或补充或者如果设计过程中出现不可预见的困难,卖方可调整定制产品的价格和/或时间表。

7. 改期和取消

未经卖方事先书面许可,不得改期或取消任何订单、协议或其任何部分。

8. 不可抗力

在以下情况下,卖方对于任何未履约或延期履约不承担赔偿责任:

a. 由于生产流程中断导致卖方相关产品的产量低于预期,从而造成未能履约或延期履约;

b. 未能履约或延期履约并非因卖方过失所致;

c. 未能履约或延期履约是由于下述或法律规定的不可抗力所致。

如发生此类无法归因的未履约情形,则在此不可归因的未履约情形持续期间应暂停履行协议中的相关部分,对于买方由此遭受的损失,卖方无相关责任亦无需赔偿。

“不可抗力”是指并应包括超出卖方合理控制范围、导致卖方无法被合理要求履行其义务的任何情形或事件(无论在发出要约、确认函或达成协议时是否可预见)。这些情形或事件包括但不限于:天灾、战争、内战、恐怖活动、暴动、罢工、火灾、水灾、地震、劳资纠纷、流行病、政府规定和/或类似法规,货物禁运,所需的任何许可、许可证和/或授权不可得,供应商或分包商违约或延误,以及/或者无法或不可能确保运输、设施、燃油、能源、劳动力、原材料或组件的安全。如果不可抗力情形已连续持续三(3)个月(或者如果卖方合理预估到延期将长达连续三(3)个月),则卖方有权取消全部或部分协议,且无需对买方承担任何赔偿责任。如果因任何原因出现减产情况,卖方可自行决定将其现有的生产和产品在客户中间进行分配,因此出售并交付给买方的产品数量可能会少于卖方要约、确认函或协议中约定的交货量,视情况而定。

9. 有限担保和免责条款

a. 卖方保证,正常使用情况下,在向买方交付产品的当时及之后十二(12)个月内(或双方书面约定的其他期限),产品(不包括任何例外产品(定义如下)以及下面第9节(b)所述的芯片和晶圆)在材料和工艺方面无缺陷,并基本符合卖方的此类产品规格,或者卖方书面同意的其他规格(如适用)。

b. 芯片和晶圆已经过电子检测/测试和外观检视,卖方从发货之日起提供为期九十(90)天的质量担保。此担保不适用于从原装运输容器中不当拆卸、未按照卖方推荐程序存放的芯片或晶圆,未经卖方书面批准的测试或操作程序也不在担保之列。

c. 关于此担保的索赔事项,卖方的唯一且排他性义务,以及买方的唯一且排他性权利,应限于:(a)更换或维修有缺陷或不合格的产品,或者(b)按照购买价格适当免收货款,由卖方选择。卖方应有合理的时间进行维修、更换或免收货款。不合格或有缺陷的产品在更换或免收货款后应归卖方所有。

d. 在这些条款与条件中,“例外产品”是指:(i)软件:(a)依据开源软件许可条款许可的软件;(b)买方或其指派的任何人员提供给卖方的软件;(c)在卖方未提出请求的情况下,买方或任何第三方修改的软件;(d)卖方未嵌入产品的软件;(ii)原型;(iii)在双方书面验收原型前生产和/或交付的定制产品;(iv)实验品;(v) beta版测试产品;(vi)新开发产品的样品。所有例外产品应按原样提供,无任何形式的担保。

e. 尽管存在上述规定,如果因以下情况而导致所谓的缺陷或不合格,则卖方不承担担保违约责任:产品损失风险已转移至买方之后进行的环境或压力测试或者发生的误用、疏忽、安装不当、意外、维修不当、改造、修改、存储不当、运输不当或产品处置不当。

f. 只要退货符合卖方当时的退货授权策略,并附有卖方出具的经买方填写妥当的退货授权表,买方即可按照质量担保条款将退货产品发回至卖方指定地点。如果担保条款已作调整,则卖方应支付退货运费。如果退货产品经测试后未发现有缺陷或不合格,买方应支付退货产品的货款并支付相关的运费、测试费和装卸费。

g. 上述明示担保应直接提供给买方,但不可扩展至买方客户、代理或代表。上述提供的明示担保将取代所有其他明示或暗示担保,包括但不限于适用于特定目的的任何暗示担保、适销性担保或未侵犯知识产权的担保。卖方在此明确声明不承担所有其他担保。

h. 根据第11节规定的与这些条款与条件相关的例外和限制条款,上述内容规定了卖方与其提供的有缺陷或不合格产品相关的全部责任。

10. 知识产权损害赔偿

a. (i)若买方因使用卖方提供的任何硬件产品直接侵犯了第三方专利权或版权而导致该第三方向买方提起索赔诉讼,卖方应出资进行辩护;(ii)卖方应保护和防止买方遭受直接且仅由该产品侵权造成的此类诉讼的最终判决(或根据卖方同意的和解约定)所导致的损失和费用。

b. 根据第10节(a)条款与条件,在以下情况下,卖方对于买方不承担任何义务:(1)如果卖方:(i)未及时收到关于此类索赔的书面通知;(ii)未获得处理此类索赔的辩护及和解的唯一权限,包括律师选择权;(iii)未从买方获得与此辩护及和解相关的全力合理协助及合作;(2)如果索赔要求是在产品交付日后的三(3)年之后方才提出;(3)如果任何此类索赔的起因是由于:(i)产品修改;(ii)买方所提供的设计、规范或指令;(iii)将本产品与任何其他产品、软件、服务或技术进行组合或配套使用;(4)未经授权使用或分销产品或在产品规范之外使用该产品;(5)在卖方通知买方该产品已经或可能会引起侵权索赔因此买方应停止使用、销售、出售或进口产品后,买方依然进行此类活动而导致索赔;(6)买方产生的未经卖方事先书面许可的任何费用或支出;(7)索赔是基于任何例外产品;(8)根据标准制定机构设定或至少两家公司认可的业界标准,因任何侵犯或涉嫌侵犯第三方知识产权而产生的任何此类索赔;(9)若已侵犯任何第三方知识产权,且关于该知识产权恩智浦已通知买方或发表声明,表明需获得单独的许可或未曾授予或暗示许可。如果由于买方进行与第10节(b)的第(3)、(4)或(5)条款相关的活动而导致卖方受到任何侵权索赔,则买方应赔偿并保护卖方免遭因此类侵权索赔而产生的任何损失或费用,并赔偿卖方因抗辩此类侵权索赔、要求、诉讼或诉讼程序而产生或与之相关的所有费用,前提是卖方应立即书面通知买方已发生此类侵权诉讼或诉讼程序。

c. 如果卖方认为任何产品可能会引起侵权索赔,卖方在无义务的前提下有权自行决定其将:(i)为买方购买继续使用或销售此类产品的权利;(ii)更换或修改此类产品以使修改后的产品不存在侵权;(iii)终止与此类产品相关的任何协议。如果发生任何此类协议终止事件,买方可在协议终止时将其拥有的、索赔方可能继续进行侵权索赔的所有此类产品退回卖方;买方返回此类产品后,卖方应退还买方为购买这些产品支付给卖方的款项,并扣除适当折旧费。

d. 上述赔偿条款仅针对买方且不可转让、转移或传递给任何第三方,包括买方客户。

e. 卖方根据第10节条款所承担的损失赔偿责任不应超过仅适用于作为索赔主体的产品的合理使用费。

f. 根据第11节条款与条件中规定的例外和限制条款,上述条款规定了卖方对买方或其中间商或直接客户的全部赔偿责任和义务,以及买方关于任何实际或涉嫌侵犯任何知识产权方面的唯一补救措施。

11. 责任限制

a. 除第3节、第11节(C)或第13节中规定的买方责任外,任何一方不负责赔偿另一方的任何非直接、附带产生、惩罚性或特殊利润损失或储蓄损失或者间接损失,无论此类损失是否基于侵权、担保、合同或其他法理,即使该方已被告知或已知晓发生此类损失的可能性。任何情况下,卖方对于与担保或知识产权侵权索赔相关的任何损失、成本或费用均不承担赔偿责任,无论该费用是用于更换或者维修产品,包括人工费、安装费或买方发生的其他费用,特别是因拆除或更换任何已焊接或永久固定在任何电刷电路板上的产品而产生的任何费用,包括额外采购成本或返工费用。

b. 对于买方提出的关于任何产品的销售或使用方面的所有索赔,恩智浦的累计赔偿责任不应超过买方在通知恩智浦相关索赔前十二(12)个月已向恩智浦支付的相关产品的金额。尽管存在上述规定,(a)恩智浦对于买方关于产品延迟交付或未交付提出的索赔的赔偿责任不应超过该部分延迟交付或未交付产品的购买价格的百分之五十(50%),(b)恩智浦对于买方针对所有产品提出的索赔的赔偿责任总计不应超过一百万美元($1,000,000.00)。如果买方提出的索赔不止一项,或者如果买方提出的多项索赔涉及一种以上的产品,不应扩大或扩展上述指定限额。

c. 在某些情况下,卖方可能会宣传某些产品适合于与安全相关的应用。卖方的目的在于引导客户,让客户能够设计自己的最终产品解决方案,以满足相关的功能安全标准和要求。无论是否使用卖方可能提供的任何信息或支持,买方应负责与其产品相关的最终设计决策,买方并应自行负责遵守与其产品相关的所有法律、法规、安全和安保要求。相应地,如果由于买方在安全关键型应用或系统内整合任何产品而招致卖方任何索赔、赔偿责任、损失以及相关成本和费用(包括律师费),买方应赔偿卖方并使卖方免遭损失。

只有卖方专门指定为“符合汽车规范”的产品方可设计并用于汽车、军事或航空应用或环境。如果买方将未指定为“符合汽车规范”的任何产品用于汽车、军事或航空应用或环境,买方须自担风险。

d. 对于这些条款与条件下的任何买方索赔,买方应在索赔发生后九十(90)天内通知恩智浦,并且与任何索赔有关的任何诉讼均应在通知恩智浦后一(1)年之内进行备案。买方同意,在超出诉讼判决中指定的最后期限后通知或备案的任何索赔均应视为已放弃索赔。

e. 第11节中上述限制和例外条款仅适用于相关强制性法律允许的范围之内。

12. 政府合同合规

a. 如果买方向任何政府或公共实体(包括美国、州立、地方、外国或国际性政府或公共实体)直接销售产品,或是通过此类政府或实体的总承包商或分包商间接销售产品,卖方对于任何政府或公共实体采购法令或法规的合规性不做任何声明、证明或担保,包括但不限于可能与价格、质量、原产地或内容相关的法令或法规。

b. 根据这些条款与条件提供的产品系由私人筹资开发,属于48 C.F.R. §2.101中所定义的“商品”。产品包含48 C.F.R. §§ 12.211和12.212 (或48 C.F.R. §§ 227.7102和227.7202,若适用)中所述的商用“技术数据”、“计算机软件”和/或“计算机软件文档” ,其使用权仅可依照本节规定授予美国政府最终用户或与其共享。买方同意,不与这些条款与条件未涵盖的任何人(包括政府客户)共享包含“技术数据”、“计算机软件”和/或“计算机软件文档”的产品。

c. 买方并且同意,买方据以共享产品的任何协议都将包含重申这些条款与条件的限定条款并要求所有附属协议亦包含此类限定条款。

13. 保密条款

买方确认,除为分销相关产品而提供给买方的非机密文件外,恩智浦披露给买方的所有技术、商业和财务信息(包括但不限于任何源代码)均为属于恩智浦的机密信息。买方不得将任何此类机密信息披露给任何第三方,除为双方约定的目的并应符合预期的购买交易外,不得使用任何此类机密信息。

14. 法律合规性

各方特此声明,其有权签署这些条款与条件,并声明其在履约方面将遵从所有相关的联邦、州和地方法律,包括但不限于相关的美国出口管理规定或进出口管制规定或者其他相关的司法管辖限制。

如果这些条款与条件下的产品交付需根据任何相关的法律或法规要求获得政府和/或政府机关颁发的出口或进口许可,或者如果进出口管制法律或法规对此予以限制或禁止,则卖方可暂停履行其与此类交付相关的义务并暂停买方的相关权利,直到已获得此类许可,或直至此类限制和/或禁止期结束,并且卖方甚可终止与此类产品相关的任何协议而无需对买方承担任何赔偿责任。

此外,如果需要最终用户声明,卖方应立即通知买方,买方应在收到卖方的第一份书面请求后即向卖方提供此类文件;如果需要进口许可证,买方应立即通知卖方,且买方应尽快为卖方提供此类文件。买方同意,其在已接受卖方要约、已签署任何协议和/或已验收任何产品后,不会以违反任何相关的出口或进口管制法律和法规的方式来处理产品和/或文档。

15. 转让与抵销

未经卖方事先书面许可,买方不得转让这些条款与条件下的任何权利或义务,也不得转让任何协议。买方放弃以现已发生或将来发生的索赔来抵销其根据这些条款与条件或根据买卖双方达成的任何其他协议需支付的任何款项的任何及所有权利,并且买方同意支付相关金额,无论买方或其代表是否已提出任何索赔抵销建议。卖方可将其在这些条款与条件下以及任何协议下的任何权利或义务转让给其关联公司或参与合并或控制权变更的任何第三方。

16. 适用法律和法院

这些条款和条件以及所有要约、确认函和协议均受荷兰法律约束并依照该法解释。与这些条款和条件以及任何要约、确认函和协议相关的所有争议首先应由买方和卖方本着友好合作的精神通过协商和谈判加以解决。如果争议未在相关方通知另一方后三十(30)内未得到解决,应将其提交给荷兰阿姆斯特丹法院,前提是始终允许卖方在具有有效管辖权的任何其他法院向买方提起任何诉讼。《联合国国际货物销售合同公约》不适用于这些条款与条件,或任何要约、确认函或协议。第16节所述内容不得视为或解释为限制卖方或买方在相关法律下申请禁令或其他公平救济或采取任何措施保护其向另一方追索补偿的权利。

17. 违约与协议终止

在不影响卖方在这些条款与条件下或本协议下或法律规定的任何权利或补救措施的情况下,如果出现以下情形,卖方可书面通知买方终止任何协议或协议的任何部分,终止立即生效,且卖方不必承担任何赔偿责任:

a. 买方在应付款时未向卖方支付产品的相关款项;

b. 买方未验收根据本协议提供的合规产品;

c. 已针对买方提出破产、倒闭(包括重组)清算或清盘的任何法律程序,无论是否由买方自愿或非自愿提出申请或提起诉讼,且已针对买方指定受托人或接收人,或者已将买方债权人的利益进行了转让;

d. 买方若已违反这些条款与条件和/或协议的任何条款。

一旦出现第17节(a)至(d)所述情形,买方在本协议下的所有应付款项应立即成为到期应付款项。

如果协议被解除、终止或到期,则协议被解除、终止或到期后应继续有效的条款与条件(应包括但不限于所有已确定条款和这些条款与条件中的第4节、第8到17节,以及第20到25节)应继续有效。

18. 产品与生产变更

卖方保留其随时变更产品和/或生产的权利。卖方声明,若发生这种情况,此类变更不会对产品的外形、装配或功能以及产品的性能特征产生不利影响。

19. 产品停产

卖方保留其随时中止产品的生产和销售的权利。虽然如此,对于买卖双方在协议期内定期购买和销售的产品,若卖方在任何时间决定将永久终止生产此类定期购买和销售的产品(简称“停产产品”),则卖方应采取合理的商业措施提前书面通知买方关于停产情况,并根据卖方网站发布的产品停产流程和相关的一般信息采取合理的商业措施接受买方对此类停产产品的最后一次采购订单。

20. 可分割性

如果拥有有效管辖权的法院或任何未来的立法或行政措施认定本协议或这些条款与条件中的任何条款无效或不可执行,此类认定或措施不应否定任何其他条款的有效性或可执行性。

21. 弃权

若任何一方未行使或延期行使其在任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件中规定的任何权利或补救措施,不应视为该方已弃权;任何单独或部分行使由此产生的任何权利或补救措施不可预先排除该方行使本协议下其他权利或补救措施的权利或者未来行使这些权利或补救措施的权利,也不可预先排除该方行使任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件中规定的或者法律规定的任何其他权利或补救措施的权利。

22. 通知

根据这些条款与条件发出的所有通知和信函都应采取书面形式,并通过快递员直接递交、通过传真确认或通过邮寄并在邮件已投递至收件方在其本国的邮箱后三(3)天视为已送达。寄出邮件应为预付邮资的、已认证和挂号的一等或同等邮件,寄至收件方在要约、确认函和/或协议中标明的地址。

23. 律师费

如果关于任何要约、确认函或协议或者这些条款与条件的相关事项出现争议,则因之导致的任何诉讼的胜诉方所发生的任何及所有合理的律师费和费用应由另一方偿付。

24. 双方关系

希望建立买方与卖方关系的双方均为独立承包商,任何一方均无权作为另一方的代理或法定代表以明示或暗示方式代表另一方承担任何义务。

25. 修改和变更

卖方保留其随时修订或修改这些条款与条件的权利。此类修订和修改:(1)对与被修订或修改的条款与条件相关的所有要约、确认函和协议有效,开始生效日期即为此类要约、确认函或协议的生效日期;(2)对任何现有协议的此类修订或修改,自卖方通知买方关于此类修订或修改后三十(30)天后开始生效,除非买方在此三十(30)天内已通知卖方其反对此类修订或修改。

《商业销售条款与条件》,EMEA-NL版本
,2016年11月7日修订